Na etapie badania przez Zamawiającego spełniania warunków udziału w postępowaniu, ich interpretowanie w taki sposób, że nadaje się im bardziej restrykcyjne znaczenie niż wynika to z ich literalnego brzmienia, jest niedopuszczalne.
Dla rozstrzygnięcia sprawy kluczowym jest analiza fragmentu, w którym Zamawiający wskazuje co rozumie przez zamówienie podobne: "Za zamówienie podobne Zamawiający uważa usługę polegającą na wykonaniu lub wykonywaniu usługi administrowania i bieżącego utrzymania cmentarzami przez okres co najmniej 12 miesięcy w jednym zamówieniu (jednej umowie)." (…) należy przyznać rację Odwołującemu, że Zamawiający nie wskazał jakoby warunkiem udziału w przetargu było wykazanie się wykonaniem zamówienia w rozumieniu art. 7 pkt 32 ustawy PZP, udzielonego w formie przetargu publicznego. Tego typu intencja, z zaakcentowaniem konieczności odpłatnego charakteru umowy wykazującej doświadczenie, została wyrażona przez Zamawiającego dopiero w uzasadnieniu odrzucenia oferty Odwołującego i nie wynika z literalnej treści warunku. Skoro tak, jako odpowiadające treści warunku należy traktować wszystkie usługi polegające na wykonaniu administrowania i bieżącego utrzymania cmentarzami przez co najmniej 12 miesięcy w jednym zamówieniu (umowie) - również wykonane nieodpłatnie. Zdaniem Izby nie ulega wątpliwości, że usługa może być wykonana nieodpłatnie. Możliwość ukształtowania zobowiązania, w którym jedna ze stron nie otrzymuje wynagrodzenia pieniężnego wynika ze swobody kształtowania stosunków prawnych (art. 353[1] kodeksu cywilnego). Powyższe nie oznacza, że strona wykonująca określone świadczenie nieodpłatnie w ogóle nie ma żadnej korzyści. Wskazać należy, że w niniejszej sprawie za taką korzyść uznać należy nabycie przez Odwołującego doświadczenia, które następnie może być wykorzystywane w przetargach. Zdaniem Izby stanowi to wymierną wartość i być może właśnie tego typu intencja przyświecała Odwołującemu, który zdecydował się nieodpłatnie wykonywać usługi administrowania cmentarzami by następnie zdobyte doświadczenie wykorzystywać przy składaniu ofert w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego.