KIO 625/17 – Wyrok KIO – 2017-04-21 189 fragmentów

2017-04-21 » Oddala odwołanie

Protokolant: Edyta Paziewska po rozpoznaniu na rozprawie 12 kwietnia 2017 r ...

A. z siedzibą w K., na rzecz zamawiającego, Miasta Gorzów Wielkopolski ...

r. poz. 2164 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 ...

Zamawiający - Miasto Gorzów Wielkopolski - wszczął na podstawie ustawy z dnia 29 ...

postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na usługi pn. Utrzymanie czystości i ...

marca 2017 r. Zamawiający zamieścił na stronie podmiotowej Biuletynu Informacji publicznej ...

kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ...

w formie elektronicznej opatrzonej bezpiecznym podpisem elektronicznym weryfikowanym za pomocą ważnego kwalifikowanego certyfikatu do Prezesa Krajowej Izby ...

pkt 12 lit. a - polegające na tym, że Zamawiający nie sprawuje ...

sprawowanej nad własnymi jednostkami, polegającej na wywieraniu przez Zamawiającego decydującego wpływu zarówno na cele strategiczne, jak i na istotne decyzje I. sp. z ...

k.c." lub "kc"} - polegające na obejściu przez Zamawiającego prawa w ...

przesłanki ich zastosowania, ale i na korzystającym z tych trybów ciąży ...

powinien uprzednio przeprowadzić analizę rynku, na który wpłynie udzielenie zamówienia, w celu ustalenia, czy sytuacja na tym rynku uprawnia do zastosowania ...

zorganizowane z zamiarem nieuzasadnionego działania na korzyść lub niekorzyść niektórych wykonawców ...

a zamówienia publiczne są otwarte na konkurencie; - przepisy dot. zamówień publicznych ...

przedsiębiorstw. Odwołujący powołał się również na orzecznictwo, zgodnie z którym: główny ...

towarów i usług oraz otwarcie na niezakłóconą konkurencję we wszystkich państwach ...

sztucznie zawęził konkurencję. Pomimo że na rynku funkcjonują podmioty, które są ...

działalność prowadzi w imieniu i na rachunek gminy, w zakresie udzielonych ...

podlega kontroli pozwalającej instytucji zamawiającej na wywieranie wpływu na jej decyzje. Chodzi o możliwość przesadzającego wpływu zarówno na strategiczne cele, jak i na istotne decyzje tej jednostki (ww ...

ten zakres i nie zastrzegają na rzecz gminy szczególnego prawa głosu ...

ogranicza jej możliwości wywierania wpływu na Sygn. akt KIO 625/17 ...

według TSUE ewentualny wpływ gminy na decyzje spółki, wywierany za pośrednictwem ...

jakiego rodzaju mechanizmy mogą wskazywać na analogiczną kontrolę gminy wobec spółki ...

wydaniem zgody przez walne zgromadzenie na wykonanie pewnych czynności przez zarządzających ...

tych komitetów, decydującego wpływu zarówno na strategiczne cele jak i na istotne decyzje tej spółki. 87 ...

jednostkami organizacyjnymi. Odwołujący powołał się na stanowisko prezentowane w doktrynie, że ...

jak np. wskaźniki ekonomiczne, sytuacja na rynku. Z tego punktu widzenia ...

tego typu zdecyduje zaś wzgląd na indywidualne właściwości danej spółki i ...

Zamawiający powinien mieć decydujący wpływ na spółkę I. R.. Tym niemniej ...

sprawy spółki i reprezentuje ją na zewnątrz. Żaden inny organ nie ...

ograniczone uprawnienia w zakresie wpływu na cele strategiczne spółki, jak i na istotne decyzje spółki. Zgodnie z ...

i nie wywierają decydującego wpływu na cele strategiczne oraz wszystkie istotne ...

obejmuje możliwości wywierania decydującego wpływu na cele strategiczne i na wszystkie istotne decyzje, lecz jedynie ...

Niezależnie od wpływu organów korporacyjnych na kilka istotnych decyzji w spółkach ...

nie ma możliwości skutecznie wpłynąć na istotne decyzje zarządu spółki I. R. i w konsekwencji na istotne decyzje zarządu spółki I ...

spółek), że realny wpływ Zamawiającego na cele strategiczne i istotne decyzje ...

strategicznych spółki oraz o wpływie na istotne decyzje dotyczące działalności spółki ...

nie ma żadnego realnego wpływu na jego określenie przez zarząd w ...

nie ma również żadnego wpływu na ustalenie budżetu w spółce I ...

umowy spółki I. R.). - Mając na uwadze treść ww. umów spółek ...

mają prawo wywrzeć decydujący wpływ na wszystkie cele strategiczne i istotne ...

do kryteriów in-house orzecznictwa. Na końcu Odwołujący zwrócił uwagę, że ...

sp. z o.o. wyłącznie na dopuszczalnym przez ksh poziomie zapewnia ...

utrzymania czystości i przejezdności dróg na terenie miasta w okresie zimowym ...

że utworzona ad hoc, wyłącznie na potrzeby tego postępowania spółka I ...

publiczny jest zobowiązany do działania na podstawie i w granicach prawa ...

sprzeczna z ustawą albo mająca na celu obejście ustawy jest nieważna. Komentowany przepis na równi z czynnościami prawnymi sprzecznymi ...

ustawą traktuje czynności prawne mające na celu obejście ustawy (dokonane in ...

sprzecznej z ustawą lub mającej na celu obejście ustawy można mówić ...

wtedy, gdy czynność taka pozwala na uniknięcie zakazów, nakazów lub obciążeń ...

stwierdził, że czynność prawna mająca na celu obejście ustawy polega na takim ukształtowaniu jej treści, które ...

zakładowym 5.000 zł miało na celu wyłącznie osiągnięcie przez Zamawiającego ...

r. wpłynęła do Izby odpowiedź na odwołanie {z 8 kwietnia 2017 ...

które podał w informacji zamieszczonej na stronie podmiotowej BIP, wykazał spełnienie ...

sprawowanej nad własnymi jednostkami, polegającą na dominującym wpływie na cele strategiczne oraz istotne decyzje ...

pkt 1. I. R. działa na podstawie umowy (statutu) sporządzonej w ...

całoroczne utrzymanie dróg oraz chodników na terenie Miasta Gorzowa Wlkp. Wykazane ...

dotyczą w całości wykonywania zadań na rzecz Miasta Gorzowa Wlkp., czyli ...

i dyrektywy zamówieniowej nie nakłada na zamawiającego, który planuje udzielenie zamówienia ...

nie przewidują obowiązku przeprowadzenia analizy, na którą wskazywał odwołujący (podobnie jak ...

zasadzie nie uczestniczyły w konkurencji na otwartym rynku. Ponadto Zamawiający zauważył ...

że w każdym przypadku, gdy na rynku jest podmiot trzeci zdolny ...

w przedmiotowym wyroku tezy, że (...) na korzystającym z tych trybów ciąży ...

natomiast art. 18 ust. 1, na który powołuje się Odwołujący, umiejscowiony ...

czy do kompetencji kontrolnych funkcjonujących na gruncie prawa administracyjnego. Charakterystyka kontroli ...

kryteria nawiązują do przesłanek funkcjonujących na gruncie prawa cywilnego lub prawa ...

decydującego wpływu instytucji zamawiającej zarówno na strategiczne cele, jak i na istotne decyzje wykonawcy oraz że ...

oraz wydarzeniach mających istotny wpływ na działalność spółki, 4) przekazywania pracownikom ...

w miesiącu przygotowywać szczegółowy raport na temat działalności spółki przedstawiając w ...

sprawy spółki i reprezentuje ją na zewnątrz, zaś według art. 219 ...

obowiązek bieżącego informowania rady nadzorczej na temat działalności spółki, przedstawiając działania ...

kierowanych do rady miasta lub na zgromadzenie wspólników, koordynowanie zgodności działań ...

zgromadzenia wspólników I. R. nakładające na zarząd i radę nadzorczą dodatkowe ...

niezależnie od ładowarki do załadunku na pługoposypywarki środków do likwidacji śliskości ...

w postępowaniach o udzielenie zamówienie na analogiczne zadanie w latach ubiegłych ...

skali zamówienia dla innych zamawiających. Na marginesie Zamawiający podniósł, że Zamawiający ...

Zamawiający dodał, że w postępowaniu na czteroletni okres obowiązywania umowy (lata ...

a pzp obowiązku wykonawcy wyłonionego na podstawie art. 67 ust. 1 ...

mechaniczne usuwanie śniegu i śliskości na jezdni dróg, placach, w zatokach ...

ładowanie śniegu, lodu i ziemi na środki transportowe, ładowanie do zbiorników ...

ręczne usuwanie śniegu i śliskości na jezdni na przejściach dla pieszych, w zatokach i na pasach postojowych; 9) ręczne oczyszczanie ...

deszczowych; 10) ręczne zbieranie odpadów na jezdni, w zatokach i na pasach postojowych oraz innych utwardzonych ...

zgromadzenie wspólników spółki. Ponadto I. na nadzwyczajnym zgromadzeniu wspólników, po uprzednim ...

podjęło uchwałę o wyrażeniu zgody na udzielenie I. R. pożyczki w ...

16 o czynności prawnej mającej na celu obejście ustawy można mówić ...

wówczas, gdy czynność taka pozwala na uniknięcie zakazów, nakazów lub obciążeń ...

w postępowaniu, a także zamieszczona na stronie internetowej BIP. 2 kwietnia ...

Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęło w kwalifikowanej formie elektronicznej zgłoszenie przez Polską ...

zamówienia przysługują również organizacjom wpisanym na listę, o której mowa w ...

zgłosiło przystąpienie jako organizacja wpisana na powyższą listę 11 marca 2013 r. na mocy decyzji nr LO/4 ...

zakomunikowane przez Zamawiającego przez zamieszczenie na stronie podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej ...

pzp Ponieważ odwołanie nie zawierało braków formalnych, a wpis od niego ...

stwierdziła, aby odwołanie podlegało odrzuceniu na podstawie przesłanek określonych w art ...

zakresie odmiennych wniosków. Z uwagi na brak podstaw do odrzucenia odwołania lub ...

odwołaniu i dalszych pismach odpowiedzi na odwołanie i dalszych pismach, a także wyrażone ustnie na rozprawie i odnotowane w protokole ...

przedmiotowego zamówienia, w którym złożył ofertę. Jednocześnie Odwołujący może ponieść szkodę ...

trybie konkurencyjnym. Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie, gdyż nie potwierdził się ...

charakterze niekontrolującym i nieblokującym, wymaganych na mocy krajowych przepisów ustawowych, zgodnie ...

oraz nie wywierających decydującego wpływu na kontrolowaną osobę prawną. Uznaje się ...

jeżeli wywiera decydujący wpływ zarówno na cele strategiczne, jak i na istotne decyzje kontrolowanej osoby prawnej ...

lub odpowiednią alternatywną miarę opartą na działalności, taką jak koszty poniesione ...

udzielenie zamówienia. Jeżeli, ze względu na datę utworzenia odnośnej osoby prawnej ...

nie działalności lub ze względu na reorganizację ich działalności, dane dotyczące ...

obrotu - lub alternatywna miara oparta na działalności, taka jak koszty - za ...

organizuje się w sposób mający na celu wyłączenie zamówienia z zakresu ...

zorganizowane z zamiarem nieuzasadnionego działania na korzyść lub niekorzyść niektórych wykonawców ...

sprawowanej nad własnymi jednostkami, polegającą na dominującym wpływie na cele strategiczne oraz istotne decyzje ...

W przypadku gdy, ze względu na dzień utworzenia lub rozpoczęcia działalności ...

ust. 11. Przed udzieleniem zamówienia na podstawie ust. 1 pkt 12-15, zamawiający zamieszcza na stronie podmiotowej Biuletynu Informacji Publicznej ...

jeżeli nie ma takiej strony, na swojej stronie internetowej, informację o ...

wolnej ręki, którego istotą jest brak jakiejkolwiek konkurencji dla jedynego wykonawcy, trudno w ogóle rozważać na czym miałoby polegać zapewnienie przez ...

wolnej ręki (w ramach zamieszczanej na stronie BIP informacji o zamiarze ...

z wolnej ręki, przy czym na każdą z nich składają się ...

jako jednego z elementów zamieszczanej na stronie BIP danego zamawiającego informacji ...

orzeczenia będzie przepis prawa krajowego. Na marginesie Izba zauważa, że trudno ...

również uwadze Odwołującego, który poprzestał na zacytowaniu tezy za programem prawniczym ...

w których podmiot prawny działa - na mocy stosownych przepisów prawa krajowego ...

zamawiające i niemający żadnego wpływu na wynagrodzenie otrzymywane za wykonanie tych poleceń. Ze względu na brak charakteru umownego taki czysto administracyjny ...

koordynacji procedury udzielania zamówień publicznych na roboty budowlane, dostawy, usługi, które ...

więc nie następuje żadne przysporzenie na rzecz gminy. Relacje prawne powstające ...

razie charakteru umowy dwustronnie zobowiązującej, na mocy której każda ze stron ...

terytorialnego zadań, które nie polegają na wykonywaniu przez te jednostki zadań ...

wymienione w tych przepisach. {Odpowiedź na interpelację nr 6264 w sprawie ...

Wybierając takie rozwiązanie, nałożył jednocześnie na zamawiających więcej obowiązków, aniżeli przewidują ...

każdej zawartej umowie został nałożony na zamawiających w celu monitorowania i ...

1 pkt 12 pzp, polegającego na bezpodstawnym uznaniu, że zachodzą przesłanki ...

102 i art. 106 TFUE (na konieczność czego, wskazuje pro unijna ...

z pominięciem innych wykonawców działających na rynku właściwym. W szczególności Izba ...

przepisy ustawy Pzp) nie nakładają na zamawiającego planującego udzielenie zamówienia w ...

aniżeli dzięki wykazaniu przesłanek wymaganych na mocy art. 67 ust.1 ...

poprzedzona analizą w przedmiocie konkurencji na rynku właściwym dla udzielanego zamówienia ...

umowy w tym trybie ma na celu wyłącznie umożliwienie innym podmiotom ...

usług objętych przedmiotem zamówienia składa oferty wyłącznie E.s, co spowodowało systematyczne podnoszenie cen ofert składanych w kolejnych postępowaniach, trudno ...

celem Odwołującego jest otwarcie postępowania na konkurencję, a nie utrwalenie istniejącego ...

status quo. Jednocześnie wskazuje to na racjonalność działań Zamawiającego, który w ...

in-house, jaką stwarzają wymienione na wstępie przepisy ustawy pzp. {rozstrzygnięcie ...

sprawowanej nad własnymi jednostkami, polegającej na wywieraniu przez Zamawiającego decydującego wpływu zarówno na cele strategiczne, jak i na istotne decyzje I. oraz I ...

nierozstrzygniętą kwestię, czy maksymalny dopuszczalny na mocy przepisów ksh poziom uprawnień ...

12 lit. a pzp. Natomiast na rozprawie Odwołujący nie miał już ...

to wspólnik ma dominujący wpływ na cele strategiczne oraz istotne decyzje ...

sprawowanej nad własnymi jednostkami, polegającą na dominującym wpływie na cele strategiczne oraz istotne decyzje ...

własnymi jednostkami. Poza tym wpływ na działalność takiej osoby prawnej nie ...

wykonywanie przez taką jednostkę zadań na rzecz zwierzchniej jednostki samorządu terytorialnego ...

458/03 (Parking Brixen) wskazał na nowe aspekty, które należy badać ...

swoją działalność w zasadniczej części na rzecz kontrolującej ją jednostki. Podobne ...

widać próbę wypracowania formuły pozwalającej na stwierdzanie, że dana jednostka organizacyjna ...

możliwości wywierania decydującego wpływu zarówno na cele strategiczne, jak i na inne ważne decyzje, 5) działalność tego podmiotu na rzecz podmiotu, który go utworzył ...

zasadniczą część gospodarki komunalnej polegającej na wykonywaniu zadań własnych w celu ...

handlowego wykonywania zadań publicznych następuje na podstawie stosownej uchwały organu gminy ...

terytorialnego od wykonywania takich zadań na podstawie umowy. W pierwszym przypadku ...

publicznej w jej imieniu i na rachunek za pomocą wniesionego lub ...

więc nie następuje żadne przysporzenie na rzecz gminy. Poza tym relacje ...

że gmina posiada decydujący wpływ na działalność utworzonej przez siebie spółki ...

kolei powierzenie spółce komunalnej zadania na podstawie umowy następuje na zasadach uregulowanych w art. 3 ...

publiczno-prywatnym, przepisów o koncesji na roboty budowlane lub usługi, przepisów ...

całoroczne utrzymanie dróg oraz chodników na terenie Gorzowa Wlkp., a przedmiotem ...

ponosi odpowiedzialność za zobowiązania spółki na zasadzie art. 299 ksh, aparat ...

nie jest nastawione przede wszystkim na zysk, lecz ma zaspokajać zbiorowe ...

działalność jednostek samorządu terytorialnego polegająca na wykonywaniu nałożonych na nie ustawowo zadań określonego rodzaju ...

ten sam sposób. W odpowiedzi na odwołanie Zamawiający szczegółowo naświetlił relacje ...

świadczące o jego dominującym wpływie na cele strategiczne oraz istotne decyzje ...

obowiązek bieżącego informowania rady nadzorczej na temat działalności spółki, przedstawiając działania ...

mowa w zdaniu pierwszym. Ponadto na podstawie ust. 9 zarząd ma ...

zgromadzenie wspólników do niezwłocznego reagowania na dostrzeżone przez radę nadzorczą spółki ...

Wielkopolski posiada 100 % udziałów., Natomiast brak mechanizmów bezpośredniego wpływu na cele strategiczne I. R. oraz ...

procedurach, a także jest sprawowana na płaszczyźnie strukturalnej jak i funkcjonalnej ...

wynika, że sprawuje realną kontrolę na podległymi spółkami, w których Gorzów ...

akcjonariuszem) lub dysponuje większością głosów na zgromadzeniu wspólników lub na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy. Skoro zatem ...

eliminując jakiekolwiek ślady oddziaływania wspólników na spółkę. Takie oddziaływanie powinno jednak ...

z założenia służyć prowadzeniu działalności na większą skalę i pozyskiwać fundusze na rozwój przez emisję akcji, co ...

jest raczej regułą niż wyjątkiem. Brak odpowiednika przepisu art. 3751 ksh ...

ich działalności. Reasumując, Izba stanęła na stanowisku, że Zamawiający, sprawuje kontrolę polegającą na dominującym wpływie na cele strategiczne i istotne decyzje ...

zarządzania sprawami spółki I. R.. Na marginesie należy zauważyć że najdalej ...

gdyby nie mogły mieć wpływu na cele strategiczne i istotne decyzje ...

art. 58 § 1 kc, polegający na obejściu przez Zamawiającego prawa do ...

sprzeczna z ustawą albo mająca na celu obejście ustawy jest nieważna ...

w przypadku gdy ze względu na dzień utworzenia lub rozpoczęcia działalności ...

Ściśle rzecz biorąc, działanie mające na celu obejście przepisu jest sprzeczne ...

w sposób jednoznaczny. Czynności mające na celu obejście ustawy (in fraudem ...

się w wielu wypadkach odpowiedzią na rzekomo złe prawo i alternatywą ...

sprzecznej z ustawą lub mającej na celu obejście ustawy można mówić ...

wtedy, gdy czynność taka pozwala na uniknięcie zakazów, nakazów lub obciążeń ...

nr 619639). Natomiast nie ma na celu obejścia prawa dokonanie czynności ...

że czynność ta jest nieważna na mocy art. 58 § 1 kc ...

wykonania przedmiotu zamówienia. Mając powyższe na uwadze, Izba - działając na podstawie art. 192 ust. 1 ...

orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie art. 192 ust. 9 ...

obciążając Odwołującego kosztami tego postępowania, na które złożył się uiszczony przez ...

Sygn. akt KIO 625/17 na podstawie rachunków złożonych do zamknięcia ...