2017-09-11 » Oddalono skargę
III SA/Wa 2290/16 - Wyrok WSA w Warszawie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodnicząca sędzia WSA Marta Waksmundzka-Karasińska, Sędziowie sędzia WSA Honorata Łopianowska (sprawozdawca), sędzia WSA Piotr Przybysz, Protokolant referent stażysta Grażyna Dmitruk, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 30 sierpnia 2017 r. sprawy ze skargi A. G. D. C. P.Sp. z o. o. z siedzibą w W. [...] na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w W. z dnia [...] maja 2016 r. nr [...] w przedmiocie określenia wysokości zobowiązania podatkowego w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r. oddala skargę
UZASADNIENIE
I. Stan sprawy przedstawia się następująco:
1. Przedmiotem postępowania jest skarga na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w W utrzymującą w mocy decyzję Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej w W. z 18 lutego 2016 r. wydaną w zakresie określenia zobowiązania podatkowego w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r.
2. Dyrektor Urzędu Kontroli Skarbowej w W., postanowieniem z [...] listopada 2014 r., wszczął wobec A. G. D. C. Polska sp. z o.o. z siedzibą w W. [uprzednio: B. Polska sp. z o.o. z siedzibą w W., dalej Skarżąca, Strona lub Spółka] postępowanie kontrolne w zakresie rzetelności deklarowanych podstaw opodatkowania oraz prawidłowości obliczania i wpłacania podatku dochodowego od osób prawnych za 2008 r.
W toku tego postępowania ustalono, że w zeznaniu o wysokości osiągniętego dochodu [poniesionej straty] w podatku dochodowym od osób prawnych [CIT-8] za 2008 r. Spółka:
- zaniżyła przychody o łączną ...
kwotę 276 779,78 zł, stanowiącą różnicę pomiędzy łączną kwotą dokonanej na rzecz Strony zapłaty w kwocie brutto 12 257 723,78 zł przez firmy T S.A. [dalej: T ], A ...
10 021 147,20 zł z tytułu wydatków udokumentowanych fakturami VAT wystawionymi przez firmę S. W. sp. z o.o. [dalej S.] za licencje na kursy językowe angielskiego, niemieckiego, hiszpańskiego i francuskiego.
Organ pierwszej instancji uznał, na podstawie art ...
prawnych [Dz. U. z 2016 r., poz. 1888 ze zm., dalej "updop"], że sporne faktury w ww. kwocie nie dokumentują rzeczywistych transakcji gospodarczych, a tym samym, że nie stanowią kosztów uzyskania przychodów Spółki w badanym okresie.
Jak stwierdził organ pierwszej instancji, powyższe faktury zostały wystawione w następującym łańcuchu:
1) S.W. wystawiła w dniu 1 grudnia 2008 r. cztery faktury VAT za licencje na kursy językowe angielskiego, niemieckiego, hiszpańskiego i francuskiego dla Spółki na łączną wartość netto 10 021 147,20 zł i VAT 2 204 652,38 zł;
2) Skarżąca wystawiła w dniu 1 grudnia 2008 r. faktury VAT dla:
- T. SA za licencje na język hiszpański na wartość netto 2 991 268,80 zł i VAT 658 079,14 zł,
- A.sp. z o.o. za licencje na język niemiecki i język francuski na wartość netto 5 990 472.00 zł i VAT 1 317 903,84 zł,
- B. I. - W. K. sp. z o.o. za licencje na język angielski na wartość netto 2 999 203,20 zł i VAT 659 824,70 zł,
3) A. sp. z o.o. wystawiła w dniu 1 grudnia 2008 r. fakturę VAT za licencję na język niemiecki i język francuski w wartościach netto 11 790 518,40 zł i VAT 2 593 914, 04 zł dla W. S.A.,
4) T. SA wystawiła w dniu 1 grudnia 2008 r. fakturę VAT za licencję na język hiszpański w wartościach netto 4 951 065,60 zł i VAT 1 089 234,44 zł dla W. S.A.,
5) B. I. - W. K. sp. z o.o. wystawiła 1 grudnia 2008 r. fakturę VAT za licencję na język angielski w wartościach netto 4 782 459,60 zł i VAT 1 052 141,11 zł dla W. S.A.,
6) W. S.A. wystawiła w dniu 1 grudnia 2008 r. fakturę VAT tytułem licencji na kursy językowe angielskiego, niemieckiego, hiszpańskiego i francuskiego na łączną wartość netto 24 591 681 zł i VAT 5 410 169,82 zł dla S.,
7) S. wystawiła w dniu 1 grudnia 2008 r. fakturę VAT tytułem licencji na kursy językowe niemieckiego, francuskiego i hiszpańskiego na łączną kwotę netto 28 871 298 zł ...
i VAT 6 351 685,57 dla A. S.A.,
8) A. S.A. wystawiła w dniu 1 grudnia 2008 r. dwie faktury VAT dla:
- P.PL tytułem licencji na programy do nauki języków obcych, tj. niemieckiego, francuskiego, hiszpańskiego i angielskiego, łącznie na kwotę ...
40 zł i kwotę VAT 6 352 716,56 zł,
- O. [dalej: i O.] tytułem licencji na program do nauki języka angielskiego na kwotę netto 6 844 684,40 i VAT 1 505 830,56 zł,
9) P.PL wystawiła w dniu 2 grudnia 2008 r. fakturę VAT za program - kurs języków obcych [niemiecki, francuski, hiszpański ...
80 zł i VAT 7 206 827,06 zł dla i O.,
10) O. wystawiła w dniu 3 grudnia 2008 r. fakturę VAT za program - kurs języków obcych [niemiecki, francuski, hiszpański ...
11) Y. D. P. S.A. [dalej Y. D. P.SA] wystawiła fakturę VAT za licencje na kursy językowe na kwotę netto 71 240 462 zł i VAT 15 672 901 ...
Ministerstwa Edukacji Narodowej tytułem dostawy oprogramowania do nauki języków [niemieckiego, francuskiego, hiszpańskiego, rosyjskiego i angielskiego] w ramach realizacji zamówienia publicznego na dostawę oprogramowania edukacyjnego dla szkół wyposażonych w pracownie komputerowe, realizując tym samym projekt "Pracownie komputerowe dla szkół".
3. Dyrektor Urzędu Kontroli Skarbowej w W. biorąc pod uwagę dokonane ustalenia, decyzją z 18 lutego 2016 r. określił Skarżącej zobowiązanie podatkowe w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r. w wysokości 1 224 054 zł.
4. W dniu 7 marca 2016 r. Skarżąca złożyła odwołanie od decyzji, wnosząc o jej uchylenie w całości i umorzenie postępowania w sprawie, ewentualnie o uchylenie decyzji w całości i przekazanie sprawy do ponownego rozpatrzenia, zarzucając naruszenie:
- art. 70 § 1 w zw. z art. 70 § 6 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja ...
2017 r., poz. 201 ze zm.], dalej: O.p. poprzez jego zastosowanie i uznanie, że w dniu 13 listopada 2014 r. nastąpiło zawieszenie biegu terminu przedawnienia zobowiązania podatkowego w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r.,
- art. 208 § 1 O.p. poprzez jego niezastosowanie i dalsze prowadzenie postępowania pomimo przedawnienia zobowiązania podatkowego w dniu 31 grudnia 2014 r.,
- art. 122 i art. 187 § 1 O.p. poprzez nieustalenie istotnych elementów transakcji rzeczywistej i nieprzedstawienie w tym zakresie żadnych dowodów, które wskazywałyby, że zamiast szeregu transakcji z udziałem Spółki miała miejsce transakcja bezpośrednio między S. W. sp. z o.o. i Y. D. P. SA przed dniem 30 listopada 2008 r., a także poprzez nieuwzględnienie kontekstu gospodarczego, w jakim działała Skarżąca i inne podmioty spornych transakcji,
- art. 191 O.p. poprzez pominięcie przy ocenie materiału dowodowego zgromadzonego w sprawie istotnych fragmentów przesłuchań świadków, jak również poprzez dowolną ocenę dowodów, sprowadzające się do:
a) uznania, że transakcja rzeczywista miała miejsce pomiędzy S. W. i Y. D.P. SA oraz oparcie tego twierdzenia na domniemaniach i błędnie zinterpretowanych zeznaniach świadków,
b) mylnego utożsamienia przedmiotu rzeczywistej transakcji z obrotem dokumentem licencji [jako towarem], a nie obrotem prawem,
c) przeinaczania wypowiedzi świadków oraz pominięcia istotnych fragmentów ich zeznań [m.in. zeznania B. T.-P., P. N.],
d) uznania, że dokumenty przetargowe, tj. umowa z Ministerstwem Edukacji Narodowej, przekazanie licencji do szkół oraz protokół odbiorczy potwierdzający wykonanie przetargu, są wystarczającymi dowodami wskazującymi na nabycie przez Y. D. P. SA, a w konsekwencji i Ministerstwo Edukacji Narodowej, praw licencyjnych do oprogramowania dostarczonego do szkół przed dniem 30 listopada 2008 r.,
e) błędnej oceny zeznań K. B., który nie potwierdził, by S. W. sp. z o.o. przeniosła na Y. D.P. SA odpłatnie prawa licencyjne do oprogramowania, które już przed dniem 30 listopada 2008 r. znajdowały się w szkołach,
f) jednoznacznego stwierdzenia, że w dniu 1 grudnia 2008 r. nie mogła mieć miejsca rzeczywista transakcja z udziałem Spółki i innych podmiotów, bowiem faktury i licencje doręczono do Spółki dopiero w dniu 2 grudnia 2008 r. o godz. 11:11, w sytuacji, kiedy wydanie dokumentu licencji nie stanowiło warunku koniecznego do dokonania transakcji, a jego wersja w postaci pliku pdf została wysłana pocztą elektroniczną do kolejnych podmiotów w dniu 1 grudnia 2008 r.,
g) stwierdzenia, że tworzenie dokumentacji miało na celu wyłącznie uwiarygodnienie transakcji nierzeczywistych,
h) bezpodstawnego pominięcia pozycji Skarżącej jako wyłącznego dystrybutora oprogramowania S. W.
- art. 120 O.p. poprzez naruszenie zasady zaufania do organów podatkowych i obowiązku działania na ...
przychodów z działalności gospodarczej Spółki,
- art. 193 § 1 i 2 O.p. poprzez stwierdzenie, że w związku z nierzetelnym prowadzeniem ksiąg Spółki treści w nich zawarte nie odzwierciedlają stanu rzeczywistego,
- art. 197 § 1 O.p. poprzez zaniechanie powołania biegłego z zakresu prawa autorskiego, co doprowadziło do błędnych ustaleń faktycznych.
5. Dyrektor Izby Skarbowej w W. decyzją z 20 maja 2016 r. utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję organu pierwszej instancji.
Organ odwoławczy wskazał, że w sprawie doszło do zawieszenia biegu terminu przedawnienia zobowiązania podatkowego w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r. w związku z wszczęciem w dniu 13 listopada 2014 r. wobec Skarżącej śledztwa w sprawie o przestępstwo skarbowe. Organ podkreślił, że pismem z 9 grudnia 2014 r. Skarżąca została prawidłowo zawiadomiona o powyższym fakcie przed upływem terminu przedawnienia zobowiązania. Dyrektor Izby Skarbowej w W. nie zgodził się z zarzutem, że zawiadomienie o zawieszeniu biegu terminu przedawnienia nie spełnia wymogów zawiadomienia, o którym jest mowa w art. 70 § 6 pkt 1 O.p. Jak wskazał organ, w zawiadomieniu doręczonym Stronie w dniu 9 grudnia 2014 r. wskazano datę zawieszenia biegu terminu przedawnienia, tj. 13 listopada 2014 ...
decyzją nie przedawniło się.
Organ odwoławczy podzielił ustalenia organu pierwszej instancji, że faktury VAT wystawione w dniu 1 grudnia 2008 r. na rzecz Spółki przez S. W. sp. z o.o. nie dokumentują rzeczywistej sprzedaży. Dyrektor Izby Skarbowej w W. wskazał, że przemawiają za tym następujące okoliczności ustalone na podstawie dowodów zgromadzonych w postępowaniu kontrolnym, tj.:
- nierzetelność dowodów Pz ["Przyjęcie z zewnątrz"], dokumentów wydania towarów [Wz] i protokołów odbioru; dowody te nie dokumentują tego co zostało w nich stwierdzone, bowiem z protokołów odbioru wynika, że przekazanie licencji między S. W. sp. z o.o. a Skarżącą nastąpiło jednego dnia, tj. 1 grudnia 2008 r., podczas gdy w protokole z czynności sprawdzenia prawidłowości i rzetelności dokumentów u kontrahenta S. W., tj. w UPS Polska, stwierdzono, że wysyłka licencji do Spółki miała miejsce w dniu 1 grudnia 2008 r. o godz. 13:00, zaś Skarżąca potwierdziła otrzymanie faktur i licencji w dniu następnym, tj. 2 grudnia 2008 r. o godz. 11:11. Skoro zatem dostarczenie licencji S. W. do Skarżącej nastąpiło w dniu 2 grudnia 2008 r., to tym samym czynności potwierdzone w ww. dokumentach z datą 1 grudnia 2008 r. nie mogły zostać dokonane z uwagi na ...
pamięci lub niewiedzą:
a) magazynier A. O. [protokół przesłuchania z 8 maja 2012 r.] zatrudniony w B. I. - W. K. sp. z o.o. nie pamiętał, aby licencje z faktury wystawionej przez Spółkę fizycznie przyjął na magazyn, a następnie je wydał;
b) T ...
protokół przesłuchania z dnia 11 kwietnia 2012 r.] - pracownicy Spółki, nie pamiętali jaką formę miały licencje będące przedmiotem dostaw. Ponadto T. L. zeznał, że dostawa lub sprzedaż towarów niematerialnych, takich jak licencje na oprogramowanie, jest związana z koniecznością wystawienia dokumentów magazynowych - Pz i Wz, nawet jeśli przedmiot transakcji jest tylko dokumentem bądź istnieje wyłącznie w formie elektronicznej. A. Z. zeznała z kolei, że protokół odbioru wystawiła do faktury, nie pamiętała, jak przekazano licencje do A. sp. z o.o., wydawało jej się, że było to osobiste przekazanie P. W.;
c) K. H. [protokół przesłuchania z 6 lutego 2012 r.] zeznała, że licencje otrzymała w A. albo od P. W. albo pocztą kurierską, zaś protokół odbioru otrzymała tylko do podpisu;
d) J. O. [protokół przesłuchania z 15 listopada 2010 r.] zeznał, że licencja wraz z kodami była w formie papierowej. Odbiór towaru to było przekazanie licencji z kodami. Z Biura Informatyczno - Wdrożeniowego K. sp. z o.o. świadek odebrał licencje w K., z A. sp. z o.o. i T.SA w W. i przekazał do S. w W.;
e) A. G. [protokół z 16 kwietnia 2012 r.] z T. SA zeznała, że nie pamięta, czy wystawiając dokument Pz miała licencję zbiorczą czy wystawiła go na podstawie faktury;
f) P. C. [protokół przesłuchania z 25 maja 2010 r.] zeznał, że w dniu 1 grudnia 2008 r. odebrał od przedstawiciela W. SA licencje zbiorcze w postaci czterech kartek papieru, które przekazał do A. SA. Według świadka przekazanie przedmiotu dostawy transakcji między S. i A. SA nastąpiło w W. w biurze A. SA, gdzie ze strony A. SA uczestniczył M.B.;
g) M. B. [protokół przesłuchania z 14 listopada 2011 r.] zeznał, że protokoły odbioru podpisywał w W., ale nie w biurze A. SA, nie pamiętał dokładnie, gdzie, nie przypominał sobie, aby przy podpisywaniu protokołu przekazywali sobie licencję, nie pamiętał czy to miało miejsce. Ponadto świadek wskazał, że protokół dla P.PL był ...
h) J. R. - skarbnik zarządu O. [protokół przesłuchania z 25 kwietnia 2012 r.] zeznała, że licencje zostały dostarczone wraz z fakturami, nie uczestniczyła w zakupie licencji, gdyż na przełomie listopada i grudnia 2008 r. była w Australii oraz że tłumaczono jej, dlaczego dokonano zakupu licencji do j. angielskiego od dwóch różnych dostawców po różnych cenach, a nie od jednego po ...
została przez nią podpisana po powrocie z zagranicy. Nie wiedziała także, dlaczego O. dokonała zakupu licencji nie od producenta oprogramowania, a od pośredników;
i) J. C.- specjalista ds. zamówień publicznych i handlu w O. [protokół przesłuchania z 17 maja 2012 r.] zeznał, że pomimo iż zajmował się zamówieniami ...
Według świadka wszystko odbyło się poza pracownikami firmy.
- okoliczności zawierania umów między Spółką a S. W. sp. z o.o. wynikające z zeznań świadków:
a) B. T.-P. [protokół przesłuchania z ...
umowy dystrybucji i subdystrybucji, zeznała, że odnośnie realizacji zamówienia Ministerstwa Edukacji Narodowej wie bardzo niewiele. W stosunku do okazanych jej umów zawartych pomiędzy Spółką a S. W. sp. z o.o., B. I.- W. K. sp. z o.o., T. SA i A. sp. z o.o. nie kojarzyła nazwy firmy S. W. i nie potrafiła powiedzieć, na czym polegały możliwości specjalnego [po cenach preferencyjnych] zakupu produktów S. W., nie spotkała się nigdy z nikim z S. W. sp. z o.o. Zeznała też, że nie wie, w jaki sposób doszło do podziału zakupionych produktów S. W. pomiędzy trzech nabywców;
b) A. Z. - pracownik działu publicznego Spółki [protokół przesłuchania z 11 kwietnia 2012 r.] zeznała, że nie brała udziału w ustalaniu warunków umowy dystrybucji z SMW, brał w tym udział jej przełożony P. N. Nie wiedziała także, czy P. N. wydając jej polecenia ...
przełożoną B. T.-P., świadek nigdy nie miała kontaktu z pracownikami SMW, prawdopodobnie ofertę otrzymała w formie e-maila lub wydruku od swojego przełożonego. Ponadto nie brała udziału w spotkaniach dotyczących dalszej subdystrybucji produktów S. W. i nie wiedziała, czy miały one miejsce;
c) P. N. [protokół przesłuchania z 27 kwietnia 2012 r.] - kierownik działu publicznego Spółki, wskazany w umowie dystrybucji zawartej z S. W. jako osoba do uzgadniania spraw związanych z realizacją umowy, zeznał, że nie pamięta, jak doszło do podpisania umowy z S. W. sp. z o.o. i czy wyszukiwanie dostawcy oprogramowania zlecił podwładnym. Nie był w stanie przypomnieć sobie również czy ustalał warunki tej umowy samodzielnie lub z inną osobą. Zeznał ...
akceptacją oferty cenowej, miał umocowanie ustne, nie miał umocowania formalnego [z umowy dystrybucji pomiędzy S. W. sp. z o.o. i Skarżącą wynika, że miał pisemne umocowanie wynikające z tej umowy]. Świadek nie pamiętał nadto, kto z S. W. sp. z o.o. złożył ofertę cenową, jak również szczegółów z tym związanych, tj. w jakiej formie złożono zapytanie i ofertę oraz w jaki sposób oferta została przekazana. Świadek nie był w stanie zidentyfikować skutków prawnych oferty cenowej z dnia 1 sierpnia 2008 r. mimo, że akceptował jej warunki, nie przypominał sobie, aby brał udział w realizacji dostawy do Skarżącej, nie wiedział na czym polegały preferencyjne warunki zakupu w umowach z S.W. sp. z o.o.;
d) Piotr Nowak przesłuchiwany ponownie w dniu 11 maja 2012 r., zaprzeczył swoim wcześniejszym zeznaniom i stwierdził, że brał udział w kilku spotkaniach z przedstawicielami B. I. - W. K. [nie pamiętał osób], A. sp. z o.o. [W.], T. SA [S.] i S.W. sp. z o.o. [B.] w celu zawarcia umów subdystrybucji i ich realizacji, nie pamiętał jednak, kiedy miały miejsce. Świadek wyjaśnił ...
ustalenia dokonane z tymi osobami dotyczyły dat zamówień, sposobu i terminu dostaw. Z ramienia S. W. sp. z o.o. warunki wynikające z § 4 umowy dystrybucji ustalał K.B. Świadek nie wiedział, jaki był powód udzielenia licencji na różnych nabywców, więcej umów subdystrybucji nie zawarto, ponieważ nie zgłosił się nikt więcej, kto by miał taki potencjał. Zeznania tego świadka pozostają w sprzeczności z zeznaniami K. B. z 28 lipca 2011 r., który zeznał, że nie odbywał ...
dotyczących dostawy oprogramowania;
- brak wiedzy świadków na temat czynności, które miały skutkować wystawieniem faktur VAT w dniu 1 grudnia 2008 r.:
a) K. B. - prezes S.W. sp. z o.o. [protokół przesłuchania z 28 lipca 2011 r.] zeznał, że w dniu 31 lipca 2008 r. opublikowano specyfikację istotnych warunków zamówienia [SIWZ] i dopiero na tym etapie jednoznacznie wskazano programy, które będą przedmiotem zamówienia. Z kolei w dniu 1 sierpnia 2008 r. skontaktowały się z nim firmy Y.D. P.SA oraz Skarżąca. Tego samego dnia obie spółki złożyły zapytania ofertowe, a w odpowiedzi zostały im przesłane oferty, które spółki te przyjęły. Licencje w obu przypadkach zostały zeskanowane i wysłane pocztą elektroniczną. Większość istotnych kontaktów dotyczących ustalania warunków umów i ofert miała charakter zdalny [faks, email]. Świadek nie był w stanie odtworzyć numerów telefonów, faksów i adresów e-mail wykorzystywanych do korespondencji handlowej. Nie pamiętał także, czy były to numery i adresy wskazane dla celów handlowych w umowach dystrybucyjnych;
b) M.G. - udziałowiec S. W. sp. z o.o. i prezes P. [protokół przesłuchania m.in. z 28 lipca 2011 r.] zeznał, że miał otrzymać płyty do wykorzystania w przetargu od E. Wojtysiaka - wiceprezesa A.SA w dniu 22 września 2008 r. Zeznania te są sprzeczne z zeznaniami świadków M. T. [dyrektor handlowy P.], K. B. i S. W. Wbrew twierdzeniom świadka, płyty z programami wykorzystanymi w przetargu świadek nie otrzymał od Skarżącej, ale od przedstawiciela S. W. sp. z o.o., na krótko przed terminem złożenia ofert. Świadek był w tym okresie nie tylko prezesem P., ale również doradcą i negocjatorem z ramienia S. W. sp. z o.o. w sprawach związanych z omawianym przetargiem. Na spotkaniu 22 września 2008 r. [dzień przed terminem złożenia oferty], w którym wzięli udział przedstawiciele firm uczestniczących w konkurencyjnych konsorcjach [Y.D. P. SA, A. SA, Skarżąca], osobą dysponującą oprogramowaniem, które zostało wykorzystywane w przetargu był świadek M. G.;
c) J. P. - kierownik projektów w A. sp. z o.o. [protokół przesłuchania z dnia 8 maja 2012 r.] zeznała m ...
z jakim zamówieniem publicznym miało związek nabycie przez A. sp. z o.o. produktów S. W. od Skarżącej, nie znała firmy S. W. sp. z o.o. i nie wiedziała, czym się ona zajmuje. Nie pamiętała i nie ...
szczegółów transakcji wynikającej z faktury wystawionej przez Skarżącą z 1 grudnia 2008 r. Ponadto świadek w dniu podpisywania umowy przebywała na zwolnieniu lekarskim, nie uczestniczyła w ustalaniu warunków handlowych;
d) K. H. - młodszy kierownik projektu w A. sp. z o.o. [protokół przesłuchania m.in. z 6 lutego 2012 r.] zeznała m.in., że nie uczestniczyła w żadnych rozmowach handlowych ze Skarżącą, nie wiedziała, że została podpisana umowa subdystrybucji, zaś korespondencją zajmował się P.W. Nie miała żadnej wiedzy na temat zamówienia Ministerstwa Edukacji Narodowej na dostawę oprogramowania edukacyjnego do szkół ponadgimnazjalnych. Jej zdaniem wiedzę tę winien posiadać P. W.;
e) P. W. - dyrektor handlowy w A. sp. z o.o. [protokół przesłuchania z 13 lutego 2012 r.] zeznał, że A. sp. z o.o. w konsorcjum odpowiadała za całość zamówienia Ministerstwa Edukacji Narodowej, tj. przygotowanie wniosku, złożenie oferty i realizację. Wszelkie rozmowy odbywały się ze Skarżącą, tj. z P. N. W momencie zakupu licencji od Spółki ustalonym odbiorcą była W. SA. Świadek nie brał udziału w dostarczaniu oprogramowania do szkół. Zeznał także, że S. zakupiła oprogramowanie od W. SA, a następnie sprzedała do A.SA. Personalnie w tych spółkach świadek rozmawiał z E. W. - wiceprezesem A.SA oraz J. O. Zeznania świadka są niewiarygodne, bowiem twierdził on z jednej ...
odbiorcę do S. Świadek miał być zatem zainteresowany jako przedstawiciel A. sp. z o.o. w uzyskaniu jak najwyższej ceny na programy, a jednocześnie jako pośrednik firmy S. miał być zainteresowany ...
jak najtańszym zakupem oprogramowania i sprzedażą po jak najwyższej cenie. Ostatecznie świadek nie skojarzył transakcji w ten sposób, żeby dostarczyć licencje z A. sp. z o.o. bezpośrednio do S., tylko wprowadził pośrednika - W. SA. Niewiarygodnym jest też, że skoro miał w tej sprawie negocjować z Y. D. P. SA, ostatecznie nie doszło do zawarcia tej transakcji ...
miała kupić te same programy od kolejnego pośrednika - P.PL po znacznie wyższej cenie;
f) W. D. - prezes zarządu A.sp. z o.o. [protokół przesłuchania z 12 czerwca 2012 r.] zeznał, że pomimo podpisania umowy ze Stroną nie brał udziału w tym projekcie, nie jest w stanie wskazać konkretnych osób, które sporządziły wniosek o dopuszczenie do udziału w przetargu. Nie pamiętał okoliczności ani żadnych szczegółów związanych z podpisaniem umowy ze Spółką;
g) W. S. - wiceprezes A. sp. z o.o. [protokół przesłuchania z 8 listopada 2012 r.] zeznał m.in., że nie uczestniczył ani w składaniu wniosku ani w ewentualnym przygotowaniu do ofertowania w przetargu Ministerstwa Edukacji Narodowej. Umowę konsorcjum z 7 lutego 2008 r. podpisał jako drugi przedstawiciel ...
2008 r. zeznał, że umowa ta została mu przyniesiona do podpisania i nie brał udziału w spotkaniu z przedstawicielami Skarżącej.
h) K. C. - prawnik A. sp. z o.o. [protokół przesłuchania ...
2012 r.] zeznała, że nie pamięta przetargu, nie przypomina sobie sytuacji, aby na prośbę P. W. pracowała nad jakimiś dokumentami związanymi z przetargiem Ministerstwa Edukacji Narodowej - w ogóle współpracy z Ministerstwem Edukacji Narodowej nie pamiętała.
i) M. K. - główna księgowa w A. sp. z o.o. wyjaśniła, że nie brała udziału w przetargu, nie pamiętała, kto oceniał pod względem formalnym, rachunkowym i merytorycznym fakturę z dnia 1 grudnia 2008 r., jak również, w jakich okolicznościach nastąpiło zaginięcie tej faktury oraz od kogo i kiedy otrzymała duplikat faktury;
j) A. W. - prezes B. I. - W. K. sp. z o.o. [protokół przesłuchania z 11 maja 2012 r.] zeznał, że nie pamięta, w jaki sposób przebiegało ustalenie cen dotyczących składanych zamówień od W. SA, nie pamiętał, kto uczestniczył i na czym polegało ustalanie warunków dostawy i składanie zamówienia ...
to na podstawie pisemnej oferty ze Spółki;
k) M. K. - kierownik działu handlowego B. I. - W. K. sp. z o.o. [protokół przesłuchania z dnia 8 maja 2012 r.] zeznała, że nie zajmowała się żadnymi sprawami związanymi z przetargami, nie pamiętała, kto zajmował się w B. I. - W. K. sp. z o.o. sprawami związanymi z przetargiem zorganizowanym przez Ministerstwo Edukacji Narodowej. Nie wiedziała także, w jaki sposób doszło do nawiązania współpracy ze Skarżącą, nie kojarzyła umowy o subdystrybucji produktów multimedialnych z dnia 11 lutego 2008 r.;
l) A. B.- zastępca prezesa B. I.- W. K.sp. z o.o. [protokół przesłuchania z 11 maja 2012 r.] zeznała, że nie ...
Ministerstwo Edukacji Narodowej na dostawę oprogramowania do szkół, nie wiedziała, kto zajmował się tymi sprawami w B. I. - W. K. sp. z o.o., nie uczestniczyła w rozmowach z dostawcami, jak również nie negocjowała warunków handlowych, nie wiedziała, w jaki sposób B. I. - W. K. sp. z o.o. nawiązała współpracę ze Skarżącą;
m) J. G.- prezes T. SA ...
subdystrybucji ze Skarżącą z 8 lutego 2008 r., zeznał m.in., że nie pamięta, dlaczego w umowie subdystrybucji znalazło się postanowienie o języku hiszpańskim, nie wiedział ,dlaczego konsorcjum odstąpiło od przetargu. Nie odniósł się do pytania, w jaki sposób i kiedy uzyskano informację o tym, że przedmiotem zamówienia Ministerstwa Edukacji Narodowej będzie ...
nauki języka hiszpańskiego. Nie posiadał bliższej wiedzy na temat spotkań osób reprezentujących firmy biorące udział w obrocie licencjami. Nie pamiętał także, dlaczego transakcje zakupu i sprzedaży licencji zbiorczej odbyły się w dniu 1 grudnia 2008 r. Świadek nie pamiętał i nie znał bliższych danych dotyczących dostarczenia faktury, licencji, dokumentów magazynowych, gdyż nie uczestniczył w tych czynnościach;
n) R.S. - członek zarządu T.SA [protokół przesłuchania z 24 kwietnia 2012 r.] zeznał, że nie pamięta dokładnie jak przebiegał proces zamówienia, negocjacji i dostawy licencji od Spółki, w zakresie tej wiedzy wskazał jedynie na treść dokumentów, nie przypominał sobie, kto w ramach kontaktów ze Spółką prowadził korespondencję i negocjacje w imieniu T.SA. Nie przypominał sobie, aby w okresie od lutego do listopada 2008r. odbywały się spotkania osób reprezentujących firmy biorące udział w obrocie licencjami. Nie przypominał sobie, kto i w jaki sposób dostarczył fakturę wystawioną przez Skarżącą;
o) A. G. i I.S. - pracownicy T ...
posiadają żadnej wiedzy na temat przystąpienia T. SA do przetargu na oprogramowanie edukacyjne, nie uczestniczyły w negocjacjach i korespondencji dotyczącej zakupu licencji;
- odmienny niż przedstawiony przez Spółkę w toku postępowania przebieg spornych transakcji wynikający z protokołów odtworzenia płyt DVD, zawierających pliki poczty elektronicznej podmiotów uczestniczących w łańcuchu transakcyjnym oraz załączników do tych protokołów, tj. wiadomości e-mailowych, świadczących o aktywnym uczestnictwie spółek w tworzeniu łańcucha transakcyjnego i posiadaniu wiedzy o jego charakterze;
- ustalenia poczynione w ostatecznej decyzji Dyrektora Izby Skarbowej w W. z dnia [...] września 2014 r. nr [...], dotyczącej rozliczenia przez Skarżącą podatku od towarów i usług za grudzień 2008 r. utrzymanej w mocy nieprawomocnym wyrokiem Wojewódzkiego Sadu Administracyjnego w W. z dnia [...] października 2015 r., sygn. akt [...], oddalającym skargę Spółki na tę decyzję.
Organ wskazał ...
dowodowy wskazuje na istnienie łańcucha transakcji zaczynających się od producenta oprogramowania, tj. od firmy S. W.sp. z o.o., a skończywszy na członku konsorcjum, które wygrało realizację zadania dla Ministerstwa Edukacji Narodowej, tj. O. W realizacji zamówienia publicznego uczestniczyło łącznie 12 podmiotów pośredniczących w wystawianiu faktur na licencje na oprogramowanie edukacyjne do nauki języków obcych dla szkół wyposażonych w pracownie komputerowe. Ustalony schemat działania polegał na przefakturowaniu faktur za sprzedaż licencji na programy do nauki języków obcych w związku z zamówieniem publicznym Ministerstwa Edukacji Narodowej.
Jak wyjaśnił organ odwoławczy, ogłoszony w dniu 5 lutego 2008 r. przetarg obejmował trzy oddzielne zadania:
- zadanie A: Dostawa oprogramowania edukacyjnego ...
dla gimnazjów,
- zadanie C: Dostawa oprogramowania edukacyjnego dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych oraz zakładów kształcenia nauczycieli.
W dniu 30 lipca 2008 r. Ministerstwo Edukacji Narodowej spośród jedenastu wniosków złożonych przez firmy i konsorcja firm biorących udział w postępowaniu o dopuszczenie do udziału w przetargu, wybrało sześć wniosków spełniających kryteria wskazane w ogłoszeniu. Do składania ofert Ministerstwo Edukacji Narodowej zaprosiło następujące konsorcja: 1) Y. D. P. SA ...
sp. z o.o. - E. sp. z o.o. - E.C.E. K. L., 6) W. SA - A. SA - B. I. - W. K. sp. z o.o.
W załączeniu do zaproszenia, Ministerstwo Edukacji Narodowej przedstawiło Specyfikację Istotnych Warunków Zamówienia [dalej: SIWZ], wskazując programy edukacyjne, warunki i zasady ich dostarczenia w ramach poszczególnych zadań, a mianowicie:
- zadanie A dotyczyło dostawy do 9 427 pracowni w szkołach podstawowych, multimedialnych programów do nauki przyrody, matematyki i języka angielskiego,
- zadanie B dotyczyło dostawy do 4 218 pracowni w gimnazjach, multimedialnych programów do nauki języka niemieckiego, francuskiego, hiszpańskiego i angielskiego,
- zadanie C dotyczyło dostawy do 4 959 pracowni w szkołach ponadgimnazjalnych multimedialnych programów do nauki języka niemieckiego, francuskiego, hiszpańskiego, angielskiego i rosyjskiego.
Oferty do każdego zadania złożyły trzy z sześciu ww. konsorcjów, które po ogłoszeniu w dniu 25 września 2008 r. oficjalnych wyników przetargu wygrały [każde po jednym zadaniu]: zadanie A ...
zaproszone przez Ministerstwo Edukacji Narodowej do składania ofert [tj. A. sp. z o.o., S. W. sp. z o.o., T.SA, B. Polska sp. z o.o., W. SA, A. SA, B. I. - W. K. sp. z o.o.] nie wzięły udziału w dalszym postępowaniu przetargowym. Pomimo to firmy te pośredniczyły w fakturowaniu licencji na programy do nauki języków obcych w celu realizacji zamówienia.
W dniu 5 listopada 2008 r. pomiędzy Ministerstwem Edukacji Narodowej a konsorcjum firm: Y. D.P ...
przy czym płatność za dostarczoną fakturę uzależniona została od dostarczenia kompletu dokumentów potwierdzających wykonanie umowy, w szczególności: listów nadawczych potwierdzonych za zgodność z oryginałem poświadczających przekazanie informacji i dokumentów, o których mowa w § 2 pkt 18, tj. kluczy, haseł, loginów, licencji, a więc dokumentów potwierdzających legalność dostarczonego oprogramowania, a w przypadku licencji zbiorczych, potwierdzoną za zgodność z oryginałem kopię licencji, dwa oświadczenia o przyjęciu darowizny oprogramowania wraz z niezbędnymi informacjami dotyczącymi ich wypełnienia i podpisu.
W dniu 13 listopada 2008 r. firmy wchodzące w skład konsorcjum realizującego zamówienie publiczne dla Ministerstwa Edukacji Narodowej, tj.: Y.D. P.SA i ...
Narodowej. Mocą tej umowy spółka Y. D. P.SA została zobowiązana do wykonania przedmiotu zamówienia w zakresie analogicznym do wynikającego z umowy podpisanej z Ministerstwem Edukacji Narodowej w dniu 5 listopada 2008 r. Wynagrodzenie dla Y. D. P. SA zostało ustalone na kwotę ...
kwota VAT, co stanowi kwotę brutto 86 914 477,26 zł.
Organ odwoławczy wskazał, że w wyniku przeprowadzonego postępowania wobec Y. D.P. SA ustalono, że firmy wchodzące w skład konsorcjum: Y. D. P.SA, C. SA i i O. nie zawarły pisemnej umowy ...
Dyrektor Izby Skarbowej podkreślił, że P. była wykonawcą niemal wszystkich zobowiązań wynikających z umowy podpisanej w dniu 5 listopada 2008 r. pomiędzy Y. D. P. SA - C.SA - O. a Ministerstwem Edukacji Narodowej [na realizację zadania C] - działając w tym zakresie jako podwykonawca Y. D. P. SA. Jak wynika z wyjaśnień złożonych w dniu 16 listopada 2010 r. przez M. G.[prezesa P.PL sp. z o.o ...
składania ofert uzgadniały, że oba podmioty wspólnie wykonają zadania wynikające z przetargu. Na podstawie przedłożonych w trakcie postępowania prowadzonego w P.PL sp. z o.o. przykładowych e-maili ustalono, że M. T. [dyrektor handlowy ...
P.PL sp. z o.o.] oraz D. G. [pracownik Y. D.P.SA] już w październiku 2008 r. wymieniali między sobą korespondencję elektroniczną w sprawie realizacji przetargu [e-maile załączone do wyjaśnień P.PL z dnia 16 listopada 2010 ...
rzetelności dokumentów przedstawionych przez X. S.A. [następcę prawnego X. sp. z o.o.] przeprowadzonych w ramach postępowania prowadzonego w spółce P. wynikało, że X. sp. z o.o. na zlecenie P. wytłoczyła łącznie 4 ...
załączonych do protokołu z tej czynności wynikało, że M.T. złożył 5 listopada 2008 r. w formie pisemnej do X. sp. z o.o. dwa formularze zamówienia z terminem realizacji wyznaczonym ...
dzień 14 listopada 2008 r. Zamówienia dotyczyły tłoczenia/nadruku płyt z programami językowymi dla szkół w formacie DVD-9 w ilości 4 200 szt. dla Zadania B i 5 050 szt. dla zadania C oraz opakowania ich w pudełka. Pod treścią zamówienia M.T. złożył oświadczenie, w którym potwierdził, że P. posiada wszelkie prawa do powielania na płytach materiału zawartego na przekazanym nośniku. P. nie przedłożyła X. sp. z o.o. dokumentów, które określały jej prawa do ...
płyt przygotowanego przez nią programu. Następnie, zgodnie z zamówieniem, towar był dostarczony na adres U. w G.W.
Z kolei z protokołu czynności sprawdzających przeprowadzonych w S. sp. z o.o. w ramach postępowania prowadzonego w P. wynikało, że spółka ta zaewidencjonowała w księgach rachunkowych m.in. fakturę wystawioną na rzecz P. nr 2040/S/08 z dnia ...
że S. dokonała na zlecenie P.PL sp. z o.o. konfekcjonowania do kopert przesyłek [w tym płyt CD otrzymanych z firmy X.] w zadaniu B i C. Ponadto z informacji uzyskanych ze szkół, tj. pisma Zespołu Szkół Ponadgimnazjalnych w O., Zespołu Szkół im. P. W. w W. oraz pisma [...] LO im. K. W. [...] w W. wynikało, że w przesyłkach przygotowanych do szkół ponadgimnazjalnych [w ramach zadania C] znajdowały się m.in. informator - pismo od konsorcjum Y. D. P. SA ...
programu.
Dyrektor Izy Skarbowej wskazał, że jak wynika z protokołu sprawdzenia prawidłowości i rzetelności dokumentów w U. P. sp. z o. o. w ramach postępowania prowadzonego wobec P., w dniu 30 listopada 2008 r. U. obciążyła P. fakturą VAT za wykonanie w listopadzie 2008 r. przez firmę U. łącznie 9 119 wysyłek z siedziby firmy S. do ...
co odpowiada, z uwzględnieniem drobnych błędów przy wysyłkach, liczbie szkół, do jakich miało dotrzeć oprogramowanie w zadaniu B i C. Do faktury dołączone zostało zestawienie usług za okres od 1 listopada 2008 r. do 31 listopada 2008 r. W celu realizacji umowy z Ministerstwem Edukacji Narodowej z dnia 5 listopada 2008 r. w listopadzie 2008 r. dokonano kolejnej wysyłki dokumentów do szkół. Z informacji zawartych w protokole z dnia 28 stycznia 2011 r. w zakresie sprawdzenia prawidłowości i rzetelności dokumentów D. sp. z o.o., przeprowadzonych w ramach postępowania kontrolnego prowadzonego w P. wynika, że w dniu 25 listopada 2008 r. Y. D. P.SA zleciła D. zakup kopert, wydruk etykiet z danymi adresowymi z przekazanego pliku, kopertowanie 4 elementów i przekazanie przesyłek do P. P.. Realizację powyższego zlecenia D. potwierdziła pismem z dnia 28 listopada 2008 ...
wraz z załączoną do niego listą wysyłkową. Z informacji uzyskanych z pisma Z. S. P.w O. wynikało, że w przesyłkach wysłanych za pośrednictwem firmy D. znajdowały się m.in. licencja zbiorcza na oprogramowanie, różniąca się [nieznacznie] od uprzednio dostarczonej licencji, w której nie podano daty jej wystawienia.
W związku z tym, że warunkiem niezbędnym do realizacji umów z Ministerstwem Edukacji Narodowej z dnia ...
r. było umieszczenie oprogramowania na serwerach i umożliwienie szkołom zdalnego pobrania oprogramowania przez stronę internetową, w dniu 17 listopada 2008 r. P. zawarła z C. sp. z o.o. umowę na dzierżawę 6 serwerów, udostępnienie i utrzymywanie w ruchu dostępu do Internetu, dzierżawę licencji firmy Microsoft Windows 2008 i opiekę administracyjną nad systemem. Ponadto w dniu 3 listopada 2008 r. P. zawarła umowę z C. na wykonanie programu komputerowego instalatora "P. P .pl" i "P." oraz udzielenie licencji do niego. Z ustaleń zawartych w protokole z dnia 27 stycznia 2011 r. wynikało, że program został faktycznie wykonany już w listopadzie 2008 r. i przekazany reprezentantowi P. w postaci pliku wykonywalnego. Wykonanie usługi zostało udokumentowane protokołem zdawczo-odbiorczym z dnia 18 listopada 2008 ...
M. T. oraz fakturami VAT z dnia 17 listopada 2008 r.
Jak zauważył organ odwoławczy, w dniu 29 października 2008 r. P. zawarła z M. Z., prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą ...
r. i utrzymania automatycznej informacji telefonicznej wraz ze scenariuszem obsługi połączeń telefonicznych. M.Z. wystawił w 2008 r. na rzecz P. dwie faktury VAT z 18 listopada 2008 r. oraz z ...
listopada 2008 r. została zawarta umowa między P.PL a D. sp. z o.o. w zakresie realizacji projektu "Help desk" [infolinia], polegającego na przekazywaniu informacji wymaganych do poprawnej instalacji oprogramowania. Zleceniobiorca zobowiązał się do zapewnienia obsługi połączeń w godzinach 8:00-15:30 oraz połączeń wychodzących na wskazane numery telefonów stacjonarnych przez zespół konsultantów z firmy C. W tym celu podwykonawca spółki D. - firma C. miała utworzyć i udostępnić program komputerowy do obsługi ...
okres od 3 listopada 2008 r. do 28 lutego 2009 r. z możliwością jej przedłużenia. W oparciu o czynności sprawdzające przeprowadzone w firmie D. ustalono, że szkolenie konsultantów zatrudnionych u podwykonawcy D., tj. w firmie C. przeprowadziły w dniach 12-13 listopada 2008 r. firma Y. D. P. SA S.A. oraz firma P..PL Początek obsługi infolinii miał miejsce w dniu 18 listopada 2008 r.
Organ odwoławczy zauważył, że przedstawiony opis realizacji zadania C [łącznie z zadaniem B] przez P. znajduje potwierdzenie w korespondencji elektronicznej zabezpieczonej w Y. D.P. SA na potrzeby śledztwa o sygn. [...] prowadzonego przez Prokuraturę Apelacyjną w G.
Ponadto Dyrektor Izby Skarbowej wskazał, że warunkiem realizacji zamówienia dla Ministerstwa Edukacji Narodowej było także dostarczenie do każdej szkoły/placówki potwierdzonej za zgodność z oryginałem kopii licencji, "Oświadczenia o przyjęciu darowizny oprogramowania" wraz z informacjami niezbędnymi do jego wypełnienia przez szkoły/placówki oraz dostarczenie do Ministerstwa Edukacji Narodowej oryginału licencji wraz z listą szkół/placówek, których dana licencja dotyczy. Dokument wystawiony przez Y. D. P. SA - "Licencja zbiorcza na oprogramowania" [dla zadania C] do szkół był wysłany dwukrotnie: w dniach 17-19 listopada 2008 r. oraz w dniu 29 listopada 2008 r. Dokumenty licencji dotyczyły programów do nauki języków obcych [niemiecki, hiszpański, francuski, angielski] z panelem nauczyciela produkcji SMW ...
nauki języka rosyjskiego produkcji Y. D. P.SA. Z protokołu odbioru przez Ministerstwo Edukacji Narodowej licencji wynika, że poprawiona wersja licencji, która została wysłana do szkół w dniu 29 listopada 2008 r., została przesłana również do Ministerstwa Edukacji Narodowej. Podmiotem udzielającym licencji była Y.D.P. SA. Z kolei z zeznań D. T. na okoliczności związane z udzieleniem przez Y. D.P. SA licencji wynika, że nie wiedziała, czy w dniu 12 listopada 2008 r. Y. D. P. SA dysponowała prawem do udzielenia szkołom licencji na programy wyprodukowane przez S. Według jej zeznań, Y. D.P. SA na bazie oferty ...
częściowo przedmiotem zamówienia, a następnie na podstawie umowy zawartej z C.SA, wykonała wszystkie zawarte w niej zadania. Organ odwoławczy nie dał wiary powyższym zeznaniom, wskazując, że kwestia posiadania odpowiednich praw do programów edukacyjnych, stanowiących przedmiot zamówienia Ministerstwa Edukacji Narodowej, była na tyle ważna, że zgodnie ...
oferty konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O., zaś świadek była osobą odpowiedzialną w Y.D. P.SA za projekt dotyczący przetargu.
Organ odwoławczy podniósł także, że umowy dystrybucji i subdystrybucji datowane na luty 2008 r. zawarte między Skarżącą a S. W.sp. z o.o., T. SA, A. sp. z o.o. i B. I. - W. K. sp. z o.o., w rzeczywistości zostały podpisane w okresie późniejszym, co wynika w szczególności z korespondencji e-mailowej udostępnionej na potrzeby postępowania z akt śledztwa o sygn. [...] prowadzonego przez Prokuraturę Apelacyjną w G. Zdaniem Dyrektora Izby Skarbowej, zawarcie umów przez firmy S. W. sp. z o.o., B. Polska sp. z o.o., A. sp. z o.o., T. SA i B. I. - W. K. sp. z o.o. w datach 6, 8 i 11 lutego 2008 r. bez znajomości szczegółów przedmiotu zamówienia, tj. rodzajów ...
i hiszpańskiego na listę środków dydaktycznych zalecanych przez Ministerstwo Edukacji Narodowej, służyło uprawdopodobnieniu przebiegu dostaw licencji wynikających z faktur wystawionych w dniu 1 grudnia 2008 r. Powyższe potwierdza, w ocenie organu, również fakt, że umowa zawarta pomiędzy Skarżącą a A. sp. z o.o. wpłynęła faktycznie do firmy A. według daty dziennika widniejącej na umowie w dniu 5 grudnia 2008 r. [poz. Dz. 610/2008].
W opinii organu, po wykonaniu dostaw do szkół i wystawieniu przez C. SA faktury dla Ministerstwa ...
Narodowej, na podstawie której zostały uruchomione środki publiczne za dostawę oprogramowania do szkół, i O. w porozumieniu z P. tworzyły dokumentację, mającą uprawdopodobnić przeprowadzenie transakcji kupna sprzedaży licencji w ramach zadania C w dniu 1 grudnia 2008 r. Jak wyjaśnił Dyrektor Izby Skarbowej, potwierdzeniem tego jest pismo z ...
M.G, za którym dołączono dokumenty do transakcji, z którego wynika, że Prezes P. instruował w grudniu 2008 r. dyrektora O., z jaką konkretnie datą należy przyjąć ofertę P. na oprogramowanie/licencje z sierpnia 2008 r. Ponadto w postępowaniu prowadzonym wobec P. ustalono, że O. przedłożyła zapytanie do P., dotyczące licencji, datowane na 1 sierpnia 2008 r., które faktycznie zostało przesłane za pośrednictwem faksu w dniu 28 listopada 2008 r.
Organ odwoławczy zwrócił także uwagę, że spółki wystawiając 1 grudnia 2008 r. faktury, nie miały fizycznie możliwości dysponowania dokumentami "Licencja zbiorcza na oprogramowanie". Jak wynika bowiem z zeznań K. B., omawiane dokumenty zostały wystawione w 2008 r., nie później niż w dniu wystawienia faktury, tj. 1 grudnia 2008 r. na okoliczność sprzedaży praw do użytkowania oprogramowania przez szkoły wyznaczone przez Ministerstwo Edukacji Narodowej. Licencje do Spółki zostały wysłane kurierem w dniu 1 grudnia 2008 r., zaś doręczono je w dniu 2 grudnia 2008 r. Ponadto organ zaznaczył, że sposób i zakres udzielania licencji określonej i wystawionej przez S. sprawił, że nie mogły one posłużyć konsorcjum Y. D. P. SA - C. SA - O. do realizacji zadań z przetargu. Z licencji wynika bowiem, że "Licencje zbiorcze na oprogramowanie" zachowują ważność pod warunkiem zapłaty całości należności, określonej w fakturze sprzedaży producenta, w przeciwnym razie licencja może być anulowana, a faktura sprzedaży skorygowana przez S. W. sp. z o.o. Powyższe oznacza, że licencje były obciążone warunkiem zapłaty, na spełnienie którego nie miało wpływu Ministerstwo Edukacji Narodowej oraz wykonawcy, co przekłada się na brak wpływu na ważność przedmiotowych licencji.
Według ustaleń organu odwoławczego, podmioty, które tworzyły konkurencyjne konsorcja kontaktowały się ze sobą przed złożeniem ...
z o.o; T. SA z A. SA, Skarżąca z A. sp. z o.o. W spotkaniach z przedstawicielami tych podmiotów uczestniczył wiceprezes A. SA - E.W. Do S. były przekazywane informacje dotyczące przetargu, pomimo, że podmiot nie należał do żadnego z ...
P. SA i O. możliwość zawarcia umowy na wyłączność dystrybucji programów Y. D. P. SA w ramach projektu Ministerstwa Edukacji Narodowej, o których to negocjacjach wiedział C. SA oraz T. SA, A. sp. z o.o. i W. SA. Na początku września 2008 r., przed złożeniem przez konsorcjum Y. D. P. SA - C. SA - O. ostatecznej oferty na produkty S. W., A. SA planowała przeprowadzić transakcje dotyczące oprogramowania produkcji Y. D. P. SA. A. SA aktywnie uczestniczyła także w ustalaniu kolejnych podmiotów w łańcuchu transakcyjnym. Z kolei A. W. z B. I. - W. K. sp. z o.o. prowadził negocjacje cenowe z P. N., zaś E. W. decydował o tym, w jakiej ilości i za jaką cenę B. I. - W. K. sp. z o.o. ma zakupić wielopoziomowy multimedialny program do nauki języka angielskiego. Przed dniem 15 listopada 2008 r. nie istniała jeszcze umowa między Skarżącą a B. I. - W.K. sp. z o.o., zaś przed dniem 18 listopada 2008 r. nie istniały umowy ...
sp. z o.o. - A. sp. z o.o. i A. sp. z o.o. - W. SA. W dniu 17 listopada 2008 r. na polecenie E. W. w systemie A.SA zostali "założeni" jej kontrahenci: P. i S.. Natomiast podpisanie umów pomiędzy Skarżącą a A. sp. z o.o., T. SA i B. I. - W. K. sp. z o.o. nastąpiło po wykonaniu przez Y. D.P. SA i P ...
Y.D. P.SA - C. SA - O., tj. po wystawieniu przez Y. D.P. SA licencji zbiorczej na oprogramowanie dla szkół, udzielonej wcześniej Y. D. P. SA przez producenta tego oprogramowania - S. W. sp. z o.o. [12 listopada 2008 r. ], umieszczeniu oprogramowania edukacyjnego na serwerze, wysyłce do szkół kopii licencji na oprogramowanie edukacyjne oraz uruchomieniu infolinii i help-desku. Po dostarczeniu w listopadzie 2008 r. do szkół produktów w ramach realizacji zadania C nastąpiła wymiana informacji pomiędzy podmiotami uczestniczącymi w łańcuchu transakcyjnym, co mają kupować i co mają sprzedawać. A. SA i S. takie informacje otrzymały od A. sp. z o.o.
Reasumując, w ocenie Dyrektora Izby Skarbowe, szczegółowo wskazany stan faktyczny i jego ocena uprawnia do wniosku, że faktury VAT wystawione 1 grudnia 2008 r. na rzecz Skarżącej przez S. W. nie dokumentują rzeczywistej sprzedaży, a tym samym firmy, które 1 grudnia 2008 r. wystawiły kolejne faktury sprzedaży licencji dla zadania C między B. Polska sp. z o.o., B. I. - W. K. sp. z o.o., A. sp. z o.o., T. SA, W. SA, S., A. SA, P., i O., a skończywszy na wystawieniu faktury z O. do Y. D. P. SA nie wykonały żadnych czynności na zakupionych licencjach ani na programach, których licencje te dotyczyły. Każda z firm wystawiając fakturę odpowiednio powiększała wartość dostawy licencji o naliczoną przez siebie kwotę marży, nie dokonując przy tym żadnych zmian w fakturowanym produkcie.
Organ odwoławczy zwrócił także uwagę, że ustalona pod przetarg sieć dystrybucji, składająca się ze spółek tworzących konkurencyjne konsorcja w ramach przetargu jest sprzeczna z obowiązującą wyłączną umową P.PL - O. na produkty całej Grupy ...
jako bezpośredniego nabywcę P.PL, spółkę powiązaną, strategicznego partnera handlowego i wieloletniego dystrybutora produktów S. W. sp. z o.o., co z kolei w powiązaniu z faktem, że P..PL tworzyła bezpośrednio konsorcjum, które wygrało realizację zadania publicznego jest ...
Dyrektor Izby Skarbowej stwierdził, iż skoro Skarżąca nie wykonała czynności udokumentowanych spornymi fakturami VAT wystawionymi w dniu 1 grudnia 2008 r. na rzecz spółek T. SA, A.sp. z o.o ...
tym samym brak jest podstaw, stosownie do art. 12 ust. 3 updop, do zaliczenia przychodu w ww. kwocie do przychodów z działalności prowadzonej przez Skarżącą w badanym okresie, a wydatków z tych faktur do kosztów uzyskania przychodów.
Odnosząc się do zarzutu ...
1 O.p. poprzez zaniechanie powołania biegłego z zakresu prawa autorskiego organ odwoławczy wskazał, że w niniejszej sprawie nie zachodziła konieczność zasięgnięcia wiadomości specjalnych, gdyż dla ustalenia stanu faktycznego wystarczające były inne dowody zebrane w toku postępowania. Ustosunkowując się z kolei do opinii prawnej z 3 grudnia 2013 r. załączonej do odwołania, organ odwoławczy zauważył, że zawarte w niej treści stanowią rozważania w ujęciu teoretycznym, nie wskazano w niej aspektów podatkowych, a ponadto nie stanowi źródła prawa podatkowego i nie ma mocy powszechnie obowiązującej.
6. Pismem z 23 czerwca 2016 r. Skarżąca złożyła do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie skargę na powyższą decyzję, podtrzymując zarzuty zawarte w odwołaniu oraz wnosząc o uchylenie jej w całości oraz uchylenie poprzedzającej ją decyzji organu pierwszej instancji oraz zasądzenie kosztów postępowania.
W uzasadnieniu skargi Skarżąca podniosła, że nie sposób zgodzić się z argumentacją Dyrektora Izby Skarbowej w zakresie przedawnienia zobowiązania podatkowego Spółki, bowiem nie odniósł się on do zarzutu Spółki, jakim był brak prawidłowego zawiadomienia jej o wszczęciu postępowania w sprawie o przestępstwo skarbowe. Jak wskazała Spółka, nie otrzymała ona żadnego pisma informującego o wszczęciu ...
takiego postępowania, zaś pismo z dnia 9 grudnia 2014 r doręczone przez Naczelnika [...] [...] Urzędu Skarbowego w W., nie spełnia wymogów zawiadomienia, o którym mowa w art. 70 § 6 ust. 1 O.p. Zdaniem Strony, pismo to nie zawiera informacji o ...
z niewykonaniem zobowiązania podatkowego. Przedstawiona informacja zawiera jedynie wskazanie daty rzekomego zawieszenia biegu terminu przedawnienia w podatku dochodowym od osób prawnych za okres 1 stycznia 2008 r. - 31 grudnia 2008 r. oraz wskazanie art. 70 § 6 pkt 1 O.p. Wobec tego, w ocenie Spółki, nie została ona należycie poinformowana o wszczęciu wobec niej postępowania, a tym samym nie doszło do przerwania biegu przedawnienia w niniejszej sprawie, zaś postępowanie powinno zostać umorzone.
Zdaniem Skarżącej, organy podatkowe nie ustaliły przebiegu transakcji rzeczywistej w miejsce kwestionowanej przez nie transakcji z udziałem Spółki. Skarżąca wskazała, że organy nie zgromadziły dowodów w tym zakresie, a jedynie posługiwały się domniemaniami. Spółka zauważyła, że organy podatkowe przede wszystkim nie ustaliły i nie wyjaśniły, w którym momencie i w jaki sposób doszło do złożenia przez S. W. sp. z o.o. i Y. D. P. SA zgodnych oświadczeń woli świadczących o zawarciu umowy pozwalającej Y.D. P. SA na udzielenie dalszej licencji szkołom i Ministerstwu Edukacji Narodowej. Skarżąca zarzuciła także organowi odwoławczemu ocenę dowodów w oparciu o przekonanie, że dostawa licencji była dostawą towarów, co doprowadziło m.in. do błędnego wniosku, że transakcja rzeczywista miała miejsce przed dniem 30 listopada 2008 r. Tymczasem, jak wskazała Spółka, przedmiotem świadczenia było oprogramowanie w wersji elektronicznej, bez nośników [nie zaś dokument licencji], a zatem było to świadczenie usług niematerialnych.
W ocenie Strony, w niniejszej sprawie nie został rozważony i uwzględniony także kontekst gospodarczy, w jakim działała Spółka oraz pozostałe podmioty spornych transakcji, zaś ocena dowodów nastąpiła w sposób sprzeczny z art. 191 O. p. W tym zakresie Spółka wskazała m.in. na pominięcie istotnych wypowiedzi świadków, np. zeznań B. T ...
zarzuciła organowi odwoławczemu również brak powołania biegłego z zakresu prawa autorskiego z uwagi na zaistnienie w sprawie zagadnienia [przedmiot transakcji] wymagającego wiadomości specjalnych. W opinii Skarżącej, skoro materiał zgromadzony w sprawie wskazuje, że Spółka w rzeczywistości nabyła od S. W. sp. z o.o. prawo do dalszej odsprzedaży licencji, które następnie sprzedała T. SA, A. sp. z o.o. i B. I. - W. K. sp. z o.o., to tym samym organ odwoławczy niezasadnie odmówił uznania przychodów wynikających ze spornych faktur za przychody z działalności gospodarczej.
7. W odpowiedzi na skargę Dyrektor Izby Skarbowej w W. wniósł o oddalenie skargi podtrzymując stanowisko zawarte w zaskarżonej decyzji.
II. Wojewódzki Sąd Administracyjny w W. zważył co następuje:
1. Skarga nie jest zasadna.
2. W pierwszym rzędzie, rozpoznaniu podlegał zarzut najdalej idący, to jest dotyczący przedawnienia zobowiązania za 2008 r. które - w razie braku okoliczności skutkujących przerwaniem, zawieszeniem biegu terminu przedawnienia - podlegałoby przedawnieniu z końcem 2014 r ...
biegu przedawnienia, co - zdaniem Skarżącej - uzasadnia zarzut wskazujący na to, wystosowane przez Naczelnika [...] [...] Urzędu Skarbowego w W. do Skarżącej zawiadomienie z dnia 9 grudnia 2014 r. zawiadomienie nie wywołuje skutku w postaci zawieszenia biegu terminu przedawnienia z uwagi na jego zbyt ogólną, nie spełniającą wymogów zawiadomienia, o którym mowa w art. 70 § 6 ust. 1 O.p. treść, to jest brak informacji o wszczęciu postępowania ...
zawiadomienie z 9 grudnia 2014 r. zawiera jedynie wskazanie daty rzekomego zawieszenia biegu terminu przedawnienia w podatku dochodowym od osób prawnych za okres 1 stycznia 2008 r. - 31 grudnia 2008 r. oraz wskazanie art. 70 § 6 pkt 1 O.p.
W ocenie Sądu, Skarżącą przed upływem terminu przedawnienia który upłynąłby z końcem 2014 r. zawiadomiono o wszczęciu postępowania o przestępstwo skarbowe wiążące się z niewykonaniem zobowiązania, co miało miejsce w ramach pisma Naczelnika [...] [...] Urzędu Skarbowego w W. z 9 grudnia 2014 r. W zawiadomieniu doręczonym Skarżącej w dniu 9 grudnia 2014 r. [akta post. odwoławczego, tom XVII, k. 4917-4918] wskazano datę ...
akta postępowania odwoławczego, tom XVII, k. 4319] ma następującą treść: "Na podstawie art. 70c w związku z art. 70 § 6 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja ...
podatkowa [t.j. Dz.U. Z 2012 r. poz. 749 ze zm.] Naczelnik [...] [...] Urzędu Skarbowego w W. informuje, że z dniem 13 listopada 2014 r., nastąpiło zawieszenie biegu terminu przedawnienia zobowiązania podatkowego w podatku dochodowym od osób prawnych za okres 01.01.2008 r. - 31.12.2008 r., na skutek wystąpienia przesłanki wymienionej w art. 70 § 6 pkt 1 ustawy Ordynacja podatkowa, zgodnie z którym bieg terminu przedawnienia zobowiązania podatkowego nie rozpoczyna się, a rozpoczęty ulega zawieszeniu, z dniem wszczęcia postępowania w sprawie o przestępstwo skarbowe lub wykroczenie skarbowe, o którym podatnik został zawiadomiony, jeżeli podejrzenie popełnienia ...
to, że ma to miejsce od dnia 13 listopada 2014 r.; że dotyczy to zobowiązania w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r.; wskazano wreszcie w tym piśmie podstawę tego zawieszenia, tj. art. 70 § 6 pkt 1 O.p. Przywołany w piśmie przepis [art. 70 § 6 pkt 1 O.p.] mówi o skutku w postaci zawieszenia biegu terminu przedawnienia zobowiązania podatkowego w razie wszczęcia postępowania karnego skarbowego, organ dodatkowo w sposób opisowy zaakcentował, że zawieszenie biegu terminu przedawnienia ma związek z tym, że toczy się postępowanie w sprawie o przestępstwo lub wykroczenie, z którym wiąże się niewykonanie zobowiązania podatkowego, co wynika jednoznacznie ...
2008 r. [akta post. odwoławczego, tom XVII, k. 4320-4321].
Nie znalazły zatem potwierdzenia stawiane w skardze zarzuty naruszenia art. 70 § 1 O.p. w zw. z art. 70 § 6 ust. 1 O.p., przez jego zastosowanie i uznanie, że w dniu 13 listopada 2014 r. nastąpiło zawieszenie biegu terminu przedawnienia zobowiązania podatkowego Skarżącej w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r. a także art. 208 § 1 O.p. poprzez jego nie zastosowanie i dalsze prowadzenie postępowania, mimo że zobowiązanie podatkowe w podatku dochodowym od osób prawnych za 2008 r. przedawniło się w dniu 31 grudnia 2014 r.
2. Spornym w sprawie zagadnieniem jest kwestia zaliczenia w koszty uzyskania przychodów wydatku na nabycie licencji mających służyć wykonaniu zamówienia publicznego na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej w zadaniu C [dostawa do 4 959 pracowni w szkołach ponadgimnazjalnych multimedialnych programów do nauki języka niemieckiego, francuskiego, hiszpańskiego, angielskiego i rosyjskiego] realizowanego przez konsorcjum wybrane w przetargu publicznym [przetargu ograniczonym], w składzie: Y. D. P. SA, C. SA i Ogólnopolska Fundacja Edukacji K. a także zwiększenia ...
prawnopodatkowych skutków operacji udokumentowanych fakturami zakupowymi VAT z 1 grudnia 2008 r. wystawionymi przez S.W. sp. z o.o. na rzecz Skarżącej.
3. Biorąc pod uwagę, że tłem spornego zagadnienia są operacje dokonywane na potrzeby zamówienia publicznego [realizowanego w trybie przetargu ograniczonego], w tym spostrzeżenia organów obu instancji wskazujące na zaistnienie tzw. zmowy przetargowej, koniecznym jest przytoczenie regulacji ...
na ocenę tych operacji a wynikających z przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych, w brzmieniu obowiązującym w dacie wszczęcia postępowania o zamówienie publiczne [Dz.U. z 2007 Nr 223 poz. 1655], dalej: ustawa Pzp.
Ponadto, jedną z kwestii spornych, eksponowanych w zaskarżonej decyzji a także w skardze jest sprawa momentu i sposobu przeniesienia praw z licencji do programów komputerowych, stanowiących przedmiot zamówienia, w kontekście utożsamiania przez organ tego skutku z fizycznym przekazaniem dokumentu zwanego licencją, co miało miejsce po ostatecznym terminie wykonania zamówienia [30 listopad 2008 r.], zaś przez Skarżącą kwestionowana co do tego, że dostawa licencji była dostawą towarów, co miało doprowadzić m.in. do błędnego wniosku, że transakcja rzeczywista miała miejsce przed dniem 30 listopada 2008 r. podczas gdy przedmiotem świadczenia było oprogramowanie w wersji elektronicznej, bez nośników [nie zaś dokument licencji], a zatem było to świadczenie usług niematerialnych. Powyższe wymaga przedstawienia mających zastosowanie do tego zagadnienia regulacji Prawa autorskiego.
Te regulacje wyznaczają ramy prawne rozpoznawanej sprawy.
4. W rozpoznawanej sprawie spór dotyczy przede wszystkim zasadności zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów Skarżącej kwoty zapłaconej z tytułu czterech faktur wystawionych przez S. W. sp. z o.o. w dniu 1 grudnia 2008 r. za licencje na kursy językowe do nauki języka angielskiego, niemieckiego, hiszpańskiego i francuskiego na łączną kwotę netto 10 021 147,20 zł, w okolicznościach, gdy licencje te miały być elementem dostawy na rzecz zamawiającego - Ministerstwa Edukacji Narodowej w ramach zamówienia publicznego, którego termin wykonania upłynął w dniu 30 listopada 2008 r. i co do którego to zamówienia wykonanie w tej dacie nastąpiło, co potwierdza protokół odbioru przedmiotu zamówienia. Wykonawcą wyłonionym w tym zamówieniu [część C zamówienia] i zobowiązanym do świadczenia było konsorcjum trzech firm: Y. D.P. SA, C. SA i Ogólnopolska Fundacja Edukacji K. i ono w tej dacie wykonało zamówienie. Spór osadzony jest w okolicznościach sprawy, kiedy to Skarżąca, nie będąc wykonawcą zamówienia, po dacie jego wykonania i odbioru ...
się dzień później po wykonaniu zamówienia uczestnikiem szeregu operacji między łącznie dziesięcioma podmiotami nie uczestniczącymi w realizacji zamówienia [wszystkimi wcześniej starającymi się o nie, które jednak nie złożyły ofert], które wystawiły faktury na dostawy licencji na potrzeby tego zamówienia. Innymi słowy, Skarżąca ubiegając się w przetargu ograniczonym o zamówienie, będąc zaproszona do złożenia oferty nie zdecydowała się na to, podobnie ...
każdą z trzech części zamówienia [A, B, C] - zrezygnowali z konkurowania o to zamówienie, a w trzy następne dni po jego wykonaniu refakturowali kolejno operacje dostawy licencji w łańcuchu operacji obejmującym wszystkich członków konsorcjum, którzy odstąpili od chęci konkurowania o zamówienie, poczynając od właściciela licencji, poprzez te podmioty aż po konsorcjum, które realizowało zamówienie.
W tych okolicznościach przesądzenia wymaga, czy stanowisko organów odmawiające prawa do zaliczenia w koszty uzyskania przychodów Skarżącej wydatku poniesionego w konsekwencji faktury wystawionej już po realizacji zamówienia przez konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA ...
i jego odbiorze przez Ministerstwo Edukacji Narodowej na rzecz pierwszego podmiotu z tego łańcucha [właściciela licencji, która to operacja miała rozpoczynać łańcuch operacji kolejnych dostaw aż po wybrane konsorcjum [Y. D ...
ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1 tej ustawy. Powyższe oznacza, że warunkiem dla uznania danego wydatku za ...
koszt uzyskania przychodów konieczne jest nie tylko jego poniesienie, ale - przede wszystkim - pozostawanie tego wydatku w takim związku z osiąganymi przychodami, że wydatek ten służy ich powstaniu, powiększeniu albo zabezpieczeniu ich źródła. Dany wydatek musi zatem służyć powstanie przychodów. W rozpoznawanej sprawie, Skarżąca poniosła sporne wydatki na zakup licencji do nauki języków nie będąc wykonawcą zamówienia publicznego realizowanego w na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej, ani podwykonawcą konsorcjum realizującego to zamówienie - do etapu składania ofert konkurującym o nie w warunkach uczciwej konkurencji [do tego obliguje, w postępowaniu o zamówienie publiczne art. 7 ust. 1 ustawy Pzp a także szczegółowe regulacje ustawy nakazujące odrzucić ofertę, co do której ma miejsce czyn nieuczciwej konkurencji, w tym niedozwolone porozumienie między konkurującymi wykonawcami - art. 89 ust. 1 pkt 3 ustawy Pzp], już ...
O.] przeniosło na zamawiającego - Ministerstwo Edukacji Narodowej kompletne, wolne od wad przedmiot zamówienia, obejmujący również licencję do nauki języków pochodzące od ich właściciela tj. S. W. sp. z o.o.
5. Mające zastosowanie - w zakresie dotyczącym przedsięwzięcia, na tle którego powstał spór, tj. dostawy licencji mających służyć wykonaniu zamówienia na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej przez wyłonione w przetargu konsorcjum [Y.D.P. SA, C.SA i O. ] - przepisy ustawy Pzp czynią stosunek ...
ukształtowany na gruncie zamówienia publicznego a także proces dochodzenia do tego stosunku bardzo transparentnym, osadzonym w obowiązku przestrzegania - pod rygorem eliminacji z postępowania [odrzucenia oferty] - zasad uczciwej konkurencji a także zakładają, że wyłoniony w zamówieniu publicznym wykonawca jest zdolny, pod względem technicznym, organizacyjnym, finansowym do wykonania zamówienia.
Z przepisów ...
1 ustawy Pzp wyraża ogólną zasadę, że zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców, zaś z art. 7 ust. 3 ...
wyłącznie wykonawcy wybranemu zgodnie z przepisami ustawy. Te fundamentalne zasady prawa zamówień publicznych znajdują wyraz w dalszych przepisach - art. 24 ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy Pzp [w brzmieniu obowiązującym w 2008 r.] obliguje do wykluczenia wykonawcy, który wykonywał bezpośrednio czynności związane z przygotowaniem prowadzonego postępowania lub posługiwali się w celu sporządzenia oferty osobami uczestniczącymi w dokonywaniu tych czynności, chyba że udział tych wykonawców w postępowaniu nie utrudni uczciwej konkurencji albo złożył nieprawdziwe informacje mające wpływ na wynik prowadzonego postępowania ...
konkurencji. Zgodnie z tym przepisem, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej złożenie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Ustawa z 16 kwietnia 1993 r. zwalczaniu nieuczciwej konkurencji ...
U. z 1993, Nr 47 poz. 211 z późn. zm.], do której odsyła ten przepis, w sposób otwarty kwalifikuje czyny nieuczciwej konkurencji. W art. 3 ust. 1 tej ustawy wskazuje się, że czynem nieuczciwej konkurencji jest działanie sprzeczne z prawem lub dobrymi obyczajami, jeżeli zagraża lub narusza interes innego przedsiębiorcy lub klienta. Ustawodawca dostrzegając niemożność wyczerpującego wskazania działań, które będą sprzeczne z uczciwą konkurencją, jedynie przykładowo wskazał w art. 3 ust. 2 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji czyny stanowiące delikty nieuczciwej konkurencji, nie ...
może stanowić także samodzielną podstawę uznania określonego zachowania za czyn nieuczciwej konkurencji. Ustawodawca wskazał również w art. 15 ust. 1 pkt 5 tej ustawy, że czynem nieuczciwej konkurencji jest utrudnianie przedsiębiorcom dostępu do rynku w szczególności przez działanie mające na celu wymuszenie na klientach wyboru jako kontrahenta określonego przedsiębiorcy lub ...
podmiotom trzecim wymuszanie zakupu towaru lub usługi u określonego przedsiębiorcy. Ustawodawca objął więc ochroną przedsiębiorców w sytuacji wymuszania na nich wyboru określonego przedsiębiorcy jako kontrahenta, czego skutkiem jest ograniczenie swobody w zakresie dokonywania wyboru partnerów rynkowych lub wyeliminowanie takiej możliwości. W myśl natomiast art. 3 ust. 2 ustawy zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, czynami nieuczciwej konkurencji są w szczególności: wprowadzające w błąd oznaczenie przedsiębiorstwa, fałszywe lub oszukańcze oznaczenie pochodzenia geograficznego towarów albo usług, wprowadzające w błąd oznaczenie towarów lub usług, naruszenie tajemnicy przedsiębiorstwa, nakłanianie do rozwiązania lub niewykonania umowy, naśladownictwo ...
a także nieuczciwa lub zakazana reklama, organizowanie systemu sprzedaży lawinowej oraz prowadzenie lub organizowanie działalności w systemie konsekracyjnym.
W myśl art. 15 ust. 1 ustawy zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, czynem nieuczciwej konkurencji jest utrudnianie innym przedsiębiorcom dostępu do rynku, w szczególności przez:
1) sprzedaż towarów lub usług poniżej kosztów ich wytworzenia lub świadczenia albo ich odprzedaż poniżej kosztów zakupu w celu eliminacji innych przedsiębiorców;
2) nakłanianie osób trzecich do odmowy sprzedaży innym przedsiębiorcom albo niedokonywania ...
przedsiębiorcy lub stwarzanie warunków umożliwiających podmiotom trzecim wymuszanie zakupu towaru lub usługi u określonego przedsiębiorcy.
W zakresie czynów nieuczciwej konkurencji, w grę wchodzi jeszcze regulacja zawarta w ustawie z 16 lutego 200 7 r. o ochronie konkurencji i konsumentów [Dz.U. z 2007, Nr 50, poz. 331], w której wprowadzono definicję niedozwolonych porozumień, ograniczających konkurencję. Art. 6 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji ...
konsumentów stanowi, że zakazane są porozumienia, których celem lub skutkiem jest wyeliminowanie, ograniczenie lub naruszenie w inny sposób konkurencji na rynku właściwym, polegające w szczególności na:
1) ustalaniu, bezpośrednio lub pośrednio, cen i innych warunków zakupu lub sprzedaży towarów ...
lub zbytu oraz postępu technicznego lub inwestycji;
3) podziale rynków zbytu lub zakupu;
4) stosowaniu w podobnych umowach z osobami trzecimi uciążliwych lub niejednolitych warunków umów, stwarzających tym osobom zróżnicowane warunki ...
przystępujących do przetargu lub przez tych przedsiębiorców i przedsiębiorcę będącego organizatorem przetargu warunków składanych ofert, w szczególności zakresu prac lub ceny.
Krajowe jak i unijne regulacje dotyczące zakazu porozumień ograniczających konkurencję ...
że zakazane są porozumienia, których celem lub skutkiem jest ograniczenie, zapobieżenie, zakłócenie, wyeliminowanie lub naruszenie "w inny sposób" konkurencji na rynku właściwym. Kluczowym więc elementem oceny danego zachowania przedsiębiorców na rynku ...
oraz czy ma antykonkurencyjny "cel lub skutek". Jeśli chodzi o pierwszy wskazany element tj. "porozumienie", w doktrynie wskazuje się, że jest to możliwość przypisania przedsiębiorcą będącymi stronami tego porozumienia minimum wzajemnych kooperacji. Kooperacja ta może się wyrażać zarówno w formie pisemnej jak i ustnej. Wskazane w doktrynie szerokie rozumienie "porozumień", powoduje, iż objęte są jego zakresem również niesformalizowane uzgodnienia przedsiębiorców, a ...
lub "skutek" nie wynika z umów, uchwał czy też innych pisemnych uzgodnień [tak m.in. w wyroku Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z 7 listopada 2005 r. [...] ]. Co do drugiego z ...
tj. "antykonkurencyjny cel lub skutek porozumienia", to wskazać należy, że wymienione przesłanki mają charakter alternatywny. W piśmiennictwie podkreśla się, że cel danego zachowania należy określić poprzez obiektywnie ustalony cel samego porozumienia, przy czym ustalenie to powinno nastąpić z uwzględnieniem gospodarczego kontekstu, w jakim zawarte zostało [jest wykonywane] dane porozumienie. Cel porozumienia należy więc badać w oparciu o kryteria obiektywne i w okolicznościach konkretnej sprawy [tak m.in. K. Kohutek Komentarz do ustawy o ochronie konkurencji i ...
6 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów nie jest konieczne, aby antykonkurencyjny cel został osiągnięty [w całości lub w części]. Stosowanie tego przepisu nie jest bowiem zależne od faktu, czy porozumienie zostało tylko zawarte przez przedsiębiorców [ich związki], czy też strony rzeczywiście zrealizowały [lub realizują] je w praktyce [tak m.in. w wyroku Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z 5 marca 2003 r. [...], wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 26 października 2015 r. w połączonych sprawach KIO 2173/15, KIO 2174/15, KIO 2193/15, KIO 2194/15]. Z ...
Bez znaczenia jest brak występowania po stronie przedsiębiorców [subiektywnego] zamiaru ograniczenia konkurencji [tak m.in. w wyroku Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z 29 maja 2006 r. [...]]. Oznacza to, że przedsiębiorcy ...
wskutek współpracy gospodarczej odbywającej się na podstawie danego porozumienia. Okoliczność, iż naruszenie przepisów ustawy nastąpiło w sposób niezamierzony przez przedsiębiorców, którzy nie mieli intencji wywoływania skutków antykonkurencyjnych, nie stanowi przesłanki legalizującej ich działania. Ustawodawca w art. 6 ust. 1 pkt 7 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów wskazał, iż jedną ...
zawierane przez przedsiębiorców przystępujących do przetargu co warunków składanych ofert. Dla zakwalifikowania porozumienia, jako niedozwolonego w świetle art. 6 ust. 1 pkt 7 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów niezbędne jest ...
porozumienia przez przedsiębiorców przystępujących do przetargu [lub przedsiębiorców i organizatora przetargu], którego przedmiot stanowi uzgodnienie w zakresie warunków składanych ofert;
- antykonkurencyjny charakter porozumienia;
- brak podstaw do wyłączenia spod zakazu w oparciu o art. 8 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów.
Jak podkreśla się w piśmiennictwie, zakaz porozumień ograniczających konkurencję obejmuje swoim zakresem wszelkie formy skoordynowanych zachowań niezależnie funkcjonujących przedsiębiorców, które w sposób celowy prowadzą do wyeliminowania konkurencji oraz ryzyka gospodarczego, co prowadzi do powstania warunków rynkowych ...
decyzja Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z 6 wrzenia 2011 r., RKT 2/2011].
W końcu wskazać należy na istotną kwestię związaną w niedozwolonymi porozumieniami pomiędzy przedsiębiorcami, a mianowicie sposób wykazania niedozwolonego porozumienia antykonkurencyjnego. Temat ten jest przedmiotem obszernej analizy zarówno w orzecznictwie sądów powszechnych, jak i w piśmiennictwie. Wskazać w tym zakresie należy przede wszystkim na wyrok Sądu Najwyższego z dnia 9 sierpnia 2006 r., III SK 6/06, w którym sąd wskazał, m.in., że w przypadku postawienia przedsiębiorcom zarzutu zawarcia niedozwolonego [zabronionego przez prawo] porozumienia możliwe - a niekiedy nawet konieczne - jest zastosowanie domniemań faktycznych, ponieważ porozumienia tego rodzaju [dokonane w jakiejkolwiek formie] nie tylko nie przybierają postaci pisemnych umów, lecz nawet są otaczane przez samych biorących w nich udział przedsiębiorców pełną dyskrecją. Dalej Sąd Najwyższy wskazał, że porozumienia cenowe mogą być ujawniane ...
pomocą dowodów bezpośrednich lub pośrednich. [...] Udowodnienie zawarcia porozumienia cenowego za pomocą dowodów pośrednich jest dopuszczone w orzecznictwie [...]. Jak wiadomo, w sądowym postępowaniu cywilnym ustalenie faktu, czy zespołu poszczególnych faktów, następuje w zasadzie przez udowodnienie każdego z nich. Może być jednak oparte na notoryjności [art. 228 KPC ...
231 KPC]. [...] Wobec braku bezpośrednich środków dowodowych co do zawarcia porozumienia cenowego, konieczne stało się w postępowaniu sądowym konstruowanie domniemań faktycznych. Domniemanie takie pozwala na oparcie ustaleń faktycznych na uznaniu za ...
znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy, jeżeli wniosek taki można wyprowadzić z innych ustalonych faktów, czyli jest w istocie wnioskowaniem, rozumowaniem sądu orzekającego, którego konstrukcja, w odniesieniu do poszczególnych powiązanych ze sobą faktów, na zasadach opisanych w art. 231 KPC, powinna być przedstawiona w uzasadnieniu wyroku w sposób pozwalający skontrolować prawidłowość ustalenia faktów i wynikających z nich wniosków.
Z uwagi na to, że wykazanie istnienia zmowy przetargowej jest niezwykle trudne dowodowo, w sądownictwie powszechnym za dopuszczalne uznaje się wykazanie istnienia zmowy przetargowej za pomocą dowodów pośrednich. Brak bowiem dopuszczalności dowodów pośrednich w praktyce ograniczałby stosowanie zakazu praktyk ograniczających konkurencję. Jak podkreśla się w orzecznictwie "Podmioty, które dopuszczają się takich działań mając świadomość ich nielegalnego charakteru zwykle tuszują swe ...
porozumienie. Zatem oceniać je możemy zwykle po rezultatach, przesłankach i całokształcie okoliczności sprawy, które to w tej konkretnej sprawie, zdaniem Sądu, jednoznacznie dowodzą wystąpienia zmowy przetargowej. Nie da się bowiem inaczej ...
r., [...] ]. Istnienie więc zmowy przetargowej musi być wywnioskowane ze zbiegu wielu okoliczności i wskazówek, które w przypadku braku innego spójnego wyjaśnienia rozpatrywane łącznie mogą stanowić dowód naruszenia reguł konkurencji.
Jak wskazuje się w literaturze, porozumienie przetargowe prowadzi do wyeliminowania elementów niepewności, co do działań każdego z uczestników porozumienia w trakcie ubiegania się o udzielenie zamówienia i stanowi ono koordynację zachowań wykonawcy, obejmująca ich równoległe ...
uzgodnione działania, których celem jest wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, poprzez uzgadnianie - w zależności od trybu postępowania o udzielenie zamówienia publicznego - wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, jaki treści złożonych ofert. Zmowa przetargowa jest porozumieniem wymierzonym efektywność systemu zamówień publicznych. W literaturze podkreśla się w społeczną szkodliwość tego rodzaju zachowań. Zastąpienie konkurencji świadomą i celową koordynację zachowań nie tylko godzi w zasady uczciwej konkurencji, ale niweczy cel udzielenia zamówienia publicznego - wybór najkorzystniejszej oferty. [M. Sieradzka, Zmowy przetargowe w świetle prawa zamówień publicznych oraz prawa konkurencji, C.H. Beck, 2015, s. 40 i 43].
W literaturze wyróżnia się m.in. zmowy przetargowe w formie ofert ograniczanych [bid suppression], który cechą są działania polegające na ograniczeniu ofert, poprzez np. składanie ofert, które ostatecznie nie biorą udziału w czynności otwarcia ofert [wyborze w najkorzystniejszej oferty]; zmowa przetargowa realizowana w formie ofert ograniczanych to to porozumienie w zakresie koordynacji wzajemnych zachowań w trakcie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, a ich podjęcie lub zaniechanie ma doprowadzić do pozostawienia w postępowaniu oferty wykonawcy wytypowanego [wskazanego wcześniej] przez wykonawców, będących w antykonkurencyjnych w porozumieniu. Wówczas w postępowaniu pozostają jedynie oferty niekorzystne dla zamawiającego, w tym także oferta wykonawcy wskazanego, biorącego udział w porozumieniu typowa dla najkorzystniejszej [M. Sieradzka, Zmowy przetargowe w świetle prawa zamówień publicznych oraz prawa konkurencji, C.H. Beck, 2015, s. 45].
Biorąc pod uwagę, ten fundamentalny dla zawierania kontraktu w warunkach zamówienia publicznego paradygmat działania przez uczestników postępowania w sposób osadzony w regułach uczciwej konkurencji, wyeksponowany w art. 7 ust. 1 ustawy Pzp jak i dalszych przepisach tej ustawy oraz ustaw, do ...
publiczne trzeba oceniać również z tej perspektywy.
Następnie, podkreślenia wymaga, że dochodzenie do zawarcia kontraktu w warunkach zamówienia publicznego poprzedzone jest badaniem zdolności wykonawców - kandydatów starających się zostać stroną przyszłej, zawartej w zamówieniu publicznym umowy - do wykonania zamówienia. To badanie, realizowane poprzez postawienie w postępowaniu a następnie zbadanie spełnienia warunków udziału w postępowaniu, dotyczących zdolności technicznej do realizacji zamówienia, wiedzy i doświadczenia gwarantujących wykonanie zamówienia, posiadanie niezbędnego ...
co ma znaczenie na gruncie rozpoznawanej sprawy, z uwagi na argumentację prezentowaną przez Skarżącą, że w toku realizacji zamówienia, z uwagi na jego trudne warunki wybrane konsorcjum było zmuszone do wsparcia ...
pomocą innych, wcześniej konkurujących podmiotów - że wybrany wykonawca posiada zdolność do realizacji zamówienia publicznego wykazanym w postępowaniu potencjałem, bez potrzeby sięgania do pomocy innych, nieprzewidywanych w trakcie ubiegania się o zamówienie zasobów, w tym innych wcześniej konkurującym z nim podmiotów. Zgodnie z art. 22 ust. 1 i 2 ...
i doświadczenie oraz dysponują potencjałem technicznym i osobami zdolnymi do wykonania zamówienia;
3) znajdują się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie zamówienia;
4) nie podlegają wykluczeniu z postępowania o udzielenie zamówienia.
Zamawiający nie może określać warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję.
W postępowaniu o zamówienie publiczne na dostawę oprogramowania do szkół w części C, Ministerstwo Edukacji Narodowej postawiło wysokie wymagania co do kwalifikacji wykonawców. W ogłoszeniu o zamówieniu [akta post. adm., tom XIV, k. 3787-3806] w sekcji III.2 tytułowanej Warunki udziału zamawiający postawił wymagania minimalne co do wykonawców starających się o zamówienie w części C [zwanej w ogłoszeniu trzecią] w zakresie zdolności technicznej, ekonomicznej i finansowej, a wśród nich postawił wymaganie, by wykonawcy posiadali - po pierwsze zasoby finansowe w postaci posiadania środków finansowych na rachunku lub zdolności kredytowej na kwotę 20 000 000 zł a także doświadczenie w wykonaniu podobnych przedsięwzięć w okresie nie więcej niż trzech ostatnich lat w liczbie przynajmniej dwóch [a maksymalnie 9] dostaw oprogramowania edukacyjnego posiadających zalecenie ministra ds. oświaty i ...
większej 490 000 zł brutto, potwierdzone referencjami odbiorcy.
To, wynikające ze zbadania spełnienia warunków udziału w postępowaniu bezpieczeństwo uprawdopodabniające prawidłową i niezakłóconą realizację zadania publicznego przez odpowiednio wyposażonego w zasoby, wyłonionego w zamówieniu publicznym wykonawcę zostaje jeszcze bardziej zapewnione w postępowaniu o zamówienie publiczne realizowanym w trybie przetargu ograniczonego [art. 47-53 ustawy Pzp], z jakim mamy do czynienia w rozpoznawanej sprawie. Istotą przetargu ograniczonego jest to, że wykonawcy konkurują dwuetapowo: najpierw o to, kto z nich zostanie zaproszony w węższym gronie [tzw. "krótka lista"] do złożenia oferty, bowiem zamawiający ogranicza już na wstępie liczbę ...
czym czyni to nie losowo, subiektywnie, lecz kierując się najwyższym stopniem spełnienia postawionych warunków udziału w postępowaniu. Innymi słowy, w przetargu ograniczonym, zamawiający już na etapie prekwalifikacji wybiera najlepszych wykonawców spośród bardzo dobrych [wszystkich spełniających podstawowe, wymagane warunki udziału w postępowaniu]. W myśl bowiem art. 47 ustawy Pzp, przetarg ograniczony to tryb udzielenia zamówienia, w którym, w odpowiedzi na publiczne ogłoszenie o zamówieniu, wykonawcy składają wnioski o dopuszczenie do udziału w przetargu, a oferty mogą składać wykonawcy zaproszeni do składania ofert. Zgodnie z art. 51 ust. 1 ustawy Pzp, zamawiający zaprasza do składania ofert wykonawców, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu, w liczbie określonej w ogłoszeniu zapewniającej konkurencję, nie mniejszej niż 5 i nie większej niż 20, zaś w myśl art. 51 ust. 2 tej ustawy, jeżeli liczba wykonawców, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu, jest większa niż określona w ogłoszeniu, zamawiający zaprasza do składania ofert wykonawców, którzy otrzymali najwyższe oceny spełniania tych warunków. Wykonawcę ...
do składania ofert traktuje się jak wykluczonego z postępowania o udzielenie zamówienia. Oznacza to, że w przetargu ograniczonym wykonawcy, których zamawiający zaprosi z szerszego grona ubiegających się, w drugim etapie do składania ofert są tymi, którzy w najwyższym stopniu gwarantują wykonanie zamówienia. W rozpoznawanej sprawie, w zamówieniu publicznym prowadzonym w trybie przetargu ograniczonego, na gruncie którego prowadzony jest spór, zamawiający kryterium decydującym o zaproszeniu do składania ofert [kryterium prekwalifikacji, tj. przesądzające o tym, którzy wykonawcy po spełnieniu warunków udziału w postępowaniu będą mogli złożyć swoje oferty na dalszym etapie] uczynił wiedzę i doświadczenie w zakresie realizacji podobnych dostaw: "Jeżeli liczba wniosków spełniających warunki będzie większa niż 5 Zamawiający dokona oceny wniosków. Ocenie podlegać będą dostawy oprogramowania edukacyjnego zawarte w dołączonym do wniosku wykazie wykonanych dostaw. Oceniane będą tylko te dostawy, do których dołączono dokumenty ...
dotyczące wspólnego ubiegania się o zamówienie publiczne [art. 23 ustawy Pzp], zwanego potocznie konsorcjum, bowiem w takiej formie wyłonieni w przetargu w części C [a także we wszystkich pozostałych częściach] wykonawcy ubiegali się i realizowali to zamówienie.
W literaturze i orzecznictwie wskazuje się, że konsorcjum stanowi nienazwaną umowę, opartą o umowę spółki cywilnej, zawieraną w celu połączenia potencjałów i współdziałania dla osiągnięcia wspólnego zamierzenia gospodarczego. W uzasadnieniu wyroku Sądu Okręgowego w S. z 23 stycznia 2010 r. w spr. [...], podkreślono, że: "[...] konsorcjum jest stosunkiem obligacyjnym kreowanym umową [nienazwaną], w wyniku której powstaje stosunek prawny, w którym każda z jego stron [konsorcjant] zobowiązuje się do określonego uczestnictwa w konsorcjum i do oznaczonego działania na jego rzecz, a tym samym na rzecz pozostałych konsorcjantów ...
do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego przyjętego przez konsorcjum, zobowiązując się tym samym do wspólnego działania". W literaturze podkreśla się, że dzięki wspólnemu ubieganie się o zamówienie publiczne, a następnie wspólnej realizacji ...
zwiększając swoją wiarygodność na rynku i zdobywają możliwość zwiększenia swojego doświadczenia, rep może zostać wykorzystane w trakcie uczestnictwa w kolejnych procedurach przetargowych [M. Lamch - Rejowska, Ł. Laszczyński Prawo zamówień publicznych. Praktyczny Poradnik dla zamawiających i wykonawców, Wolters Kluwer, Warszawa 2012, s. 70]. Ten element współdziałania i połączenia potencjałów różnych podmiotów dla realizacji zamówienia publicznego jest akcentowany w literaturze: "Istota konsorcjum wyraża się w zobowiązaniu uczestników do współdziałania dla osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego poprzez podejmowanie oznaczonych w umowie działań." [Prawo zamówień publicznych. Komentarz, M. Stachowiak, J. Jerzykowski, W. Dzierżanowski, s. 197]; "Natomiast przy ocenie spełnienia warunków o których mowa w art. 22 ust. 1 pkt 2-4 należy brać pod uwagę łączny potencjał techniczny i ...
o wspólnym ubieganiu się o zamówienie. I tylko taki sens może mieć tworzenie wspólnych przedsięwzięć." [Prawo zamówień publicznych. Komentarz, J. Pieróg, wyd. C.H. Beck, Warszawa, 2010, s. 121].
Najnowsze zaś ...
orzecznictwo Sądu Najwyższego wypracowane na gruncie sporów cywilnych, których tłem jest cel wspólnej realizacji zamówienia w formule konsorcjum wyznacza granice celu wspólnego ubiegania się i realizacji zamówienia przez wykonawców wspólnie ubiegających ...
podkreślając, że mimo różnych postaci konsorcjów, zawsze łączy je wspólna cecha, jaką jest współdziałanie uczestników w celu zrealizowania wspólnego celu. W uzasadnieniu wyroku z 2 czerwca 2016 r. w spr. I CSK 486/15 Sad Najwyższy podkreślił, że: "Jest wiadome, że konstrukcja prawna konsorcjum ...
dlatego występują̨ rożne rodzaje konsorcjum. Łączy je wszakże wspólna przesłanka, jaką jest potrzeba współdziałania uczestników w celu zrealizowania wspólnego celu. Prawnie spotkać można umowę o utworzeniu konsorcjum bankowego [art. 73 ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Prawo bankowe, jedn. tekst Dz.U. z 2015 r., poz. 128 ze zm.], której celem jest wspólne udzielenie kredytu. W umowie tej banki ustalają̨ warunki udzielenia kredytu i jego zabezpieczenia oraz wyznaczają bank umocowany do ...
na obowiązujące go przepisy ostrożnościowe i wówczas potrzeba współdziałania dwóch lub więcej banków. Podobnie jest w wypadku konsorcjum [finansowego] inwestycyjnego, gdy kilku przedsiębiorców wspólnie składa się na sfinansowanie danej inwestycji, często później przez nich wspólnie wykorzystywanej. Znane są̨ też konsorcja inwestycyjne budowlane [wykonawcze], w których uczestniczy wielu wykonawców ze względu na rozmiary inwestycji budowlanej. Tak się dzieje, np. w wypadku budowy autostrad i innych przedsięwzięć drogowych, które wymagają w ograniczonym czasie wybudowania długiego odcinka drogi, a żaden z wykonawców nie dysponuje takimi możliwościami technicznymi i osobowymi, aby mógł to wykonać sam. W każdej z tych sytuacji występuje współpraca [współdziałanie] uczestników konsorcjum, którzy wspólnie realizują umowę podstawową, która ...
się przyczyną zawierania umowy konsorcjalnej.". Oznacza to, że wykonawcy ubiegający się o zamówienie publiczne wspólnie - w formie konsorcjum - agregują swoje potencjały, stanowiąc razem zespół gwarantujący wykonanie zamówienia.
Wreszcie, w postępowaniu o zamówienie publiczne, w stosunku do umów zawieranych w "zwykłych", prywatnych relacjach, w znacznym stopniu ograniczona jest nie tylko swoboda doboru kontrahenta, sposobu zawarcia umowy i dojścia do ...
po terminie jej złożenia; obowiązek wykonania umowy zgodnie ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia [SIWZ], a w konsekwencji - brak możliwości - po zawarciu umowy tj. na etapie jej wykonania - odmiennego od określonego w SIWZ sposobu jej wykonania.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp, zamawiający odrzuca ofertę niezgodną ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia. W myśl natomiast art. 140 ust. 1 - 3 ustawy Pzp, zakres świadczenia wykonawcy wynikający z umowy jest tożsamy z jego zobowiązaniem zawartym w ofercie. W szczególnie uzasadnionych przypadkach dopuszczalna jest zmiana sposobu spełnienia świadczenia przed zawarciem umowy na skutek okoliczności, których nie można było przewidzieć w chwili wyboru najkorzystniejszej oferty lub zmiany te są korzystne dla zamawiającego, a wykonawca wyrazi na nią zgodę. Zmiany sposobu spełnienia świadczenia nie mogą dotyczyć zobowiązań wykonawcy zawartych w ofercie, które były oceniane w toku postępowania. Umowa jest nieważna w części wykraczającej poza określenie przedmiotu zamówienia zawarte w specyfikacji istotnych warunków zamówienia [art. 140 ust. 3 ustawy Pzp].
Powyższe ma znaczenie w tej części argumentacji prezentowanej przez Skarżącą, w której stara się ona wykazać, że po odbiorze przedmiotu zamówienia przez zamawiającego od konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i Ogólnopolska Fundacja Edukacji Komputerowej [protokół odbioru podpisany w dniu 5 grudnia 2008 r., według stanu na 30 listopada 2008 r. - akta post. adm ...
skuteczne nabywanie przez ciąg kolejnych podmiotów [zwany przez jego uczestników, we wzajemnej korespondencji elektronicznej "umowami w łańcuszku" - akta post. adm., tom II, k. 266, 267] licencji, które już zostały przekazane zamawiającemu. Tymczasem, zdaniem Skarżącej, wystawione w dniu 1 i następnych dniach grudnia 2008 r. faktury oraz dokumenty dotyczące dostawy licencji [protokoły odbiorów, same licencje] potwierdzają dostawy licencji na rzecz tego zamówienia, mimo że zgodnie z protokołem odbioru z 5 grudnia 2008 r. potwierdzono wykonanie zamówienia zgodnie z umową na dzień 30 listopada 2008 r. W protokole tym podano: "W dniu 1 grudnia 2008 r. do Departamentu zwiększania szans edukacyjnych wpłynęły dokumenty złożone przez wykonawców realizujących umowę [...]. Komisja w składzie [...] dokonali w dniach 3-5 grudnia br. analizy przekazanych dokumentów. [...] W zakresie umowy MEN/2008/BA/1794 Wykonawca dostarczył [...] licencję zbiorczą na następujące oprogramowanie wraz z listą szkół, których dotyczy licencja: R.P., Interaktywny kurs tematyczny języka rosyjskiego, S. Niemiecki: K. z panelem nauczyciela; Francuski: P. panelem nauczyciela; Hiszpański: N.. z panelem nauczyciela; Angielski: N. panelem nauczyciela, licencję dla MEN na następujące oprogramowanie: R. P., Interaktywny kurs tematyczny języka rosyjskiego, S. Niemiecki: K ...
wysyłkę [wraz z pismami przewodnimi]. Jednocześnie Komisja stwierdziła, że pod adresami internetowymi wskazanymi przez Wykonawców [...] w zakresie umowy nr MEN/2008/BA/1794 - www.oprogramowanie.nauczyciel.pl zostało udostępnione do pobrania ...
internetowa znajdującej się pod ww. adresami zawierają niezbędne informacje. Komisja stwierdziła, że zgodnie z umową przekazanie przez Wykonawców dokumentacji dotyczącej: płyt CD-rom zawierające wypełniony formularz »podsystem monitorowania EFS«; listy szkół ...
11.2008 r.; dokumenty potwierdzające wysłanie kompletu dokumentacji do szkół było wymagane dopiero na etapie przekazania faktury. W związku z powyższym Komisja stwierdza, że zakres prac oraz dokumentacji przewidzianych w ww. umowach został zrealizowany". Ponadto na potrzeby tego odbioru wykonawca zamówienia przedstawił własne oświadczenie, że w ramach zamówienia na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej zostały szkołom udostępnione do pobrania ze zdalnych serwerów zestawy oprogramowania [akta post. adm., tom XI, k. 2992 i 2993]; w dodatkowo postępowaniu przed organem kontroli skarbowej Y. D.P.SA oświadczyła, że "zgodnie z SIWZ ...
przez Konsorcjum z MEN, postawienie do dyspozycji miało nastąpić do dnia 30 listopada 2008 r.. W dniu 25 listopada zostały przekazane MEN informacje niezbędne do zdalnego pobrania zestawów oprogramowania". Dzień 30 listopada 2008 r. stanowił dzień ...
r. [akta post. adm., tom X, k. 2989] oraz załączniki do niego stanowiące potwierdzenie wysłania w dniu 28 listopada 2008 r. do szkół oświadczeń o przyjęciu darowizny [akta post. adm., tom ...
2991], oświadczenie o dostarczeniu do szkół informacji i dokumentów takich jak indywidualne klucze [loginy, hasła], licencja zbiorcza potwierdzająca legalność dostarczonego oprogramowania potwierdzona za zgodność z oryginałem, dwa egzemplarze oświadczenia o przyjęciu ...
na dzień przedstawienia przedmiotu zamówienia do odbioru, szkołom - po pierwsze - udostępniono już oprogramowanie za pomocą przekazania kluczy technicznych do oprogramowania, po drugie - przekazano licencje zbiorcze potwierdzające jego legalność. Same licencje zbiorcze zostały do tego pisma załączone [akta post. adm., tom X, k. 2994-2995], nie mogły być więc nabyte przez wykonawcę zamówienia w ramach ciągu kolejnych transakcji nabycia w dniach od 1 grudnia 2008 r. [transakcja między S. W. sp. z o.o. a Skarżącą], 2 grudnia 2008 r. [transakcja miedzy PWN.PL sp. z o.o. a O.] do 3 grudnia 2008 r. [ostatnie transakcje w łańcuchu, tj. między O. a Y. D. P. S.A. oraz miedzy tym podmiotem a C. SA].
Na uwagę zasługuje też, że w ofercie - zgodnie z art. 36 ust. 4 ustawy Pzp - konsorcjum Y. D. P. SA, C ...
zamówienia: 1) utrzymanie serwerów i zapewnienie dostępu do serwerów z aplikacją do udostępniania oprogramowania edukacyjnego [w różnych lokalizacjach]; 2) pomoc serwisowa na terenie całego kraju; 3) serwis techniczny dla placówek upoważnionych ...
i zainstalowania oprogramowania - help - desk; 4) serwis techniczny aplikacji do zdalnego udostępniania oprogramowania; 5) wysyłka w dokumentacji do placówek [akta post. adm., tom XIV, k. 3671], nie wskazując dostawy licencji jako tej części, której wykonanie zamierza powierzyć innym podmiotom.
6. Skarżąca kwestionuje utożsamienie przeniesienia praw z licencji na rzecz zamawiającego z fizycznym przekazaniem dokumentu licencji, czemu poświęca w skardze, a wcześniej w odwołaniu wiele uwagi, argumentując, że błędne jest ustalenie, zgodnie z którym w dniu 1 grudnia 2008 r. nie mogła mieć miejsca rzeczywista transakcja z udziałem Skarżącej i innych podmiotów, bowiem faktury i licencję doręczono do Skarżącej dopiero 2 grudnia 2008 r., podczas gdy - zdaniem Skarżącej - wydanie dokumentu licencji nie stanowiło warunku koniecznego do dokonania transakcji, a ponadto tylko wersja w postaci pliku .pdf została wysłana w poczcie elektronicznej do kolejnych podmiotów przez Skarżącą w dniu 1 grudnia 2008 r. [zarzut II pkt 2) ppkt f - str. 3 oraz 12 ...
sporządzoną na użytek oceny transakcji między innymi podmiotami [P.PL sp. z o.o. we W. i S. W. sp. z o.o. w Poznaniu] i na zlecenie tych podmiotów w grudniu 2013 r. w przedmiocie charakteru prawnego umów zawieranych przez P..PL sp. z o.o. z siedzibą we W. oraz S. W. sp. z o.o. z siedzibą w P., których przedmiotem był obrót oprogramowaniem do nauki języków obcych w szkołach w ramach realizowanego przez Ministerstwo Edukacji Narodowej projektu "Pracownie Komputerowe dla szkół" przez Kancelarię prawną M.&S., tj. radcę prawnego dr. hab. R.M., radcę prawnego dr K. W.- D. oraz radcę prawnego M. M. [akta post. odwoławczego, tom XVII, k. 4212-4289].
Powyższe determinuje, że konieczne jest także przedstawienie regulacji z zakresu ustawy Prawo autorskiego, w zakresie, w jakim dotyczy ono przeniesienia praw z licencji.
Programy komputerowe podlegają ogólnym zasadom prawa autorskiego, są chronione tak, jak utwory literackie, chyba że w tym zakresie Rozdział 7 ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych [Dz.U. z 2006 Nr 90 poz. 631 z późn. zm.] przewiduje w stosunku do nich odrębności. Ochrona przyznana programowi komputerowemu obejmuje wszystkie formy jego wyrażenia. Idee i zasady będące podstawą jakiegokolwiek elementu programu komputerowego, w tym podstawą łączy, nie podlegają ochronie.
Zgodnie z art. 1 ust. 2 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, programy komputerowe są utworami, będącymi przedmiotem prawa autorskiego. Licencja natomiast nie przenosi autorskich praw majątkowych do programu komputerowego, a stanowi jedynie przekazanie uprawnień przez podmiot uprawniony do tegoż programu do korzystania z niego, jako utworu.
W świetle treści art. 52 ust. 1 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, jeżeli umowa nie stanowi inaczej, przeniesienie własności egzemplarza utworu nie powoduje przejścia autorskich praw majątkowych do utworu. W związku z tym, sam zakup programu komputerowego - o ile umowa licencyjna nie została dołączona przy zakupie w postaci wzorca, nie jest udzieleniem licencji. Zawarcie umowy licencyjnej odbywa się wówczas poprzez akceptację jej warunków w trakcie procesu instalacji oprogramowania, co jednocześnie umożliwia kontynuację procesu instalacji.
Art. 52 ust. 1 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych stanowi, że jeżeli umowa nie stanowi inaczej, przeniesienie własności egzemplarza utworu nie powoduje przejścia autorskich praw majątkowych do utworu. Jeżeli umowa nie stanowi inaczej, przejście autorskich praw majątkowych nie powoduje przeniesienia na nabywcę własności egzemplarza utworu [art. 52 ust. 1 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych].
Definicję licencji zawiera art. 41 ust. 2 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych. Przepis art. 41 ust. 1 tej ustawy stanowi, że jeżeli ustawa nie stanowi inaczej: 1) autorskie prawa majątkowe mogą przejść na inne osoby w drodze dziedziczenia lub na podstawie umowy; 2) nabywca autorskich praw majątkowych może przenieść je na inne osoby, chyba że umowa stanowi inaczej. Natomiast w myśl art. 41 ust. 2 tej ustawy umowa o przeniesienie autorskich praw majątkowych lub umowa o korzystanie z utworu, zwana dalej "licencją", obejmuje pola eksploatacji wyraźnie w niej wymienione.
W myśl art. 53 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, umowa o przeniesienie autorskich praw majątkowych wymaga zachowania formy pisemnej pod rygorem nieważności.
W wyroku z dnia 3 lipca 2012 r. w spr. C-128/11 U.G. przeciwko O. International C.. [ECLI:EU:C:2012:407], Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej uznał, że nawet jeśli umowa licencyjna zakazuje odsprzedawania licencji na program, posiadacz tej licencji ma prawo ją odsprzedać. Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej podkreślił, w pkt 1 że, wykładni art. 4 ust. 2 dyrektywy Parlamentu Europejskiego i Rady 2009/24/WE z dnia 23 kwietnia 2009 r. w sprawie ochrony prawnej programów komputerowych należy dokonywać w taki sposób, iż prawo do rozpowszechniania kopii programu komputerowego zostaje wyczerpane, jeśli podmiot praw autorskich, który zezwolił, choćby i nieodpłatnie, na pobranie tej kopii z Internetu na nośnik danych, również przyznał, w zamian za zapłatę ceny mającej umożliwić mu uzyskanie wynagrodzenia odpowiadającego wartości gospodarczej kopii dzieła, którego jest on właścicielem, prawo do nieograniczonego w czasie korzystania z tej kopii. W pkt podał natomiast, że wykładni art. 4 ust. 2 oraz art. 5 ust. 1 dyrektywy 2009/24 należy dokonywać w ten sposób, iż w przypadku odsprzedaży licencji na korzystanie obejmującej odsprzedaż kopii programu komputerowego pobranej ze strony internetowej podmiotu praw autorskich, która to licencja została początkowo przyznana pierwszemu nabywcy przez ten podmiot praw autorskich na czas nieograniczony i w zamian za zapłatę ceny mającej mu umożliwić uzyskanie wynagrodzenia odpowiadającego wartości gospodarczej kopii jego dzieła, drugi nabywca tej licencji, podobnie jak każdy następny, mogą się powołać na przewidziane w art. 4 ust. 2 tej dyrektywy wyczerpanie prawa do rozpowszechniania, i, co za tym idzie, mogą zostać uznani za uprawnionych nabywców kopii programu komputerowego w rozumieniu art. 5 ust. 1 tej dyrektywy i korzystać z przewidzianego w tym przepisie prawa do zwielokrotniania.
W świetle przywołanych przepisów, dokument licencji stanowi jedynie potwierdzenie faktu jej udzielenia [przekazania odpowiedniego zakresu uprawnień do korzystania z utworu]. Dokument ten był jednak - w świetle specyfikacji istotnych warunków zamówienia opracowanej na użytek postępowania o zamówienie prowadzonego przez Ministerstwo Edukacji ...
5 listopada 2008 r. - wymaganym elementem świadczenia, do jakiego zobowiązany był wykonawca realizujący to zamówienie.
W rozpoznawanej sprawie ustalono, że prawa do korzystania z programów komputerowych do nauki czterech języków obcych ...
Y. D. P. SA na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej oraz szkół objętych zamówieniem publicznym: spółka przekazała Ministerstwu Edukacji Narodowej oraz szkołom licencje zbiorcze dwukrotnie: - za pierwszym razem niewłaściwie, to jest bez prawidłowego potwierdzenia za zgodność z oryginałem, co miało miejsce w dacie 17 - 19 listopada 2008 r. oraz po raz drugi w dniu 29 listopada 2008 r. przesłała Ministerstwu Edukacji Narodowej i szkołom prawidłowy dokument licencji. Potwierdza to protokół odbioru przez zamawiającego Ministerstwo Edukacji Narodowej podpisany w dniu 5 grudnia 2008 r., według stanu na 1 grudnia 2008 r. akta post. adm., k. 3112-3113].
W okolicznościach niniejszej sprawy przekazanie dokumentu licencji jako "dokumentu potwierdzającego legalność dostarczonego oprogramowania" [§ 2 pkt 18 umowy z Ministerstwem Edukacji Narodowej z ...
pkt 21 umowy - istotny element świadczący o wykonaniu usługi wynikającej z tej umowy. Sam fakt przekazania oprogramowania do szkół/placówek, bez przekazania dokumentu potwierdzającego legalność dostarczonego oprogramowania [licencji], nie stanowił o wykonaniu zamówionej usługi. W sytuacji, kiedy przekazującym licencję Ministerstwu Edukacji Narodowej był jeden z członków konsorcjum [Y. D. P. SA] jako jego uczestnik, musiał posiadać uprawnienia do oprogramowania i dalszego przenoszenia praw z tego tytułu. W przeciwnym wypadku umowa z Ministerstwem Edukacji Narodowej z 5 listopada 2008 r. nie została prawidłowo ...
wykonana, zaś konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i Ogólnopolska Fundacja Edukacji K. winno w takim razie zapłacić kary umowne wobec zamawiającego. Zamawiający Ministerstwo Edukacji Narodowej przy udziale tego konsorcjum ...
z 5 grudnia 2008 r. mającym na celu odbiór zadania nie sygnalizowało braków lub nieprawidłowości w wykonaniu umowy, skutkujących sankcjami umownymi, zaś wcześniej - w złożonej ofercie - deklarowało, że oferowane oprogramowanie [a zatem prawa do niego] są wolne od wad ...
obciążeń osób trzecich. Konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i Ogólnopolska Fundacja Edukacji K.w złożonej zamawiającemu ofercie oświadczyło w pkt 1 - 3 [akta post. adm., tom XIII, k. 3628], że: "1. Oświadczamy, że dostarczymy oprogramowanie o parametrach nie gorszych niż określone w załączniku nr 1 do SIWZ »Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia«. Szczegółowy opis zaoferowanego oprogramowania zawarty jest w załączniku nr 1 do oferty. 2. Oświadczamy, iż wykonamy zamówienie w terminie, o którym mowa w rozdziale 5 ust. 1 SIWZ. 3. Oświadczamy, iż oferowane przez nas oprogramowania są: a. wolne od obciążeń osób trzecich, b. wszystkie instrukcje obsługi oraz niezbędna literatura pomocnicza są w języku polskim.".
Odnosząc się w tej mierze do prywatnej opinii prawnej pochodzącej z Kancelarii prawnej M.&S., sporządzonej przez radcę prawnego dr. hab. R. M., radcę prawnego dr K. W. - D. oraz radcę prawnego M. M. [akta post. odwoławczego, tom XVII, k. 4212-4289], która ma - w ocenie jej autorów - przekonywać, że w zakresie zadania C miał miejsce w dniach 1 i 3 grudnia 2008 r. ciąg umów subdystrybucji licencji, co ma wynikać m.in. z tego, że "zgodnie z literalnym brzmieniem dokumentów, gimnazja, mimo pozyskania kopii licencji" i dostępu do serwera z Oprogramowaniem przed 1 grudnia, nabywały prawo do korzystania z tego Oprogramowania dopiero na skutek wykonania umowy B i C z MEN ...
umowy jej wykonanie polegało poza dostarczeniem oprogramowania przez udostępnienie go na serwerze, a także z przekazaniem stosownej dokumentacji, w tym "licencji zbiorowej poświadczonej za zgodność z oryginałem" na zasadach określonych w § 2 pkt 18 B i C z MEN" [str. 11 opinii] a kopie licencji zbiorowych potwierdzone za zgodność z oryginałem miały trafić do szkół dopiero w dniu 4 grudnia 2008 r., podkreślenia wymaga, że:
- opinię sporządzono na użytek innego postępowania, prowadzonego przez Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej we W. wobec P..PL we W. oraz S. W. sp. z o.o. w P.;
- powyższa opinia już na wstępie wskazuje [jej str. 6] na niejednoznaczny zakres materiału, którym ...
Mając na uwadze złożoność stanu faktycznego oraz rozbieżności pomiędzy opisami czynności dokonywanych przez podmioty uczestniczące w transakcjach i treścią dostarczonych dokumentów a ich kwalifikacją prawną, przy charakterystyce stanu faktycznego zostanie użyta ...
sprawy [pkt III.60]. Autorzy opinii dostrzegając rozbieżności pomiędzy opisami czynności dokonywanych przez podmioty uczestniczące w transakcjach i treścią dostarczonych dokumentów a ich kwalifikacją prawną, nie dysponując pełnym materiałem, jaki został zebrany w sprawie dokonali samodzielnej oceny czynności, uznając, że "w procesie realizacji obu zadań, oprócz podmiotów tworzących Konsorcja B i C faktycznie brał także udział producent Oprogramowania - SMW, a także szereg innych podmiotów szczegółowo wskazanych w pkt 1.4 i 1.5 Opinii. Pomiędzy wszystkimi, faktycznymi uczestnikami procesu w realizacji Zadań B i C, zawierane były umowy, których przedmiotem w szczególności była dystrybucja Oprogramowania [możliwość do dysponowania Oprogramowaniem];
- opinia, przyjmując tezę o "faktycznej realizacji" oraz ...
zawarciu umów przez poszczególne podmioty, które wcześniej konkurowały o zaproszenie do złożenia oferty, których przedmiotem w szczególności była dystrybucja Oprogramowania wskazuje, że "kluczowe znaczenie ma dokonanie kwalifikacji umów zawieranych przez podmioty uczestniczące w Projekcie, w szczególności P. oraz S., w świetle prawa zobowiązań oraz w prawa autorskiego" [str. 8 Opinii], nie poświęca zarazem uwagi ocenie przedstawionych zagadnień przez pryzmat wszystkich regulacji prawnych, w tym bezwzględnie obowiązujących regulacji ustawy Pzp, w ramach której miało miejsce wykonanie umowy zawartej w zamówieniu publicznym przez konsorcjum Y.D. P. SA, C. SA i O. Opinia ten ograniczony ...
Nr 16, poz. 93 z późn. zm.] oraz ustawa z 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych;
- autorzy opinii pomijają, że zamawiający Ministerstwo Edukacji Narodowej dokonał odbioru według stanu na dzień ...
r. Ministerstwo Edukacji Narodowej dokonało kwalifikacji konsorcjów, które uznało za najlepiej spełniające postawione kryteria i przekazało im specyfikację istotnych warunków zamówienia a następnie przechodzą do tego, że rozstrzygnięcie przetargu nastąpiło 25 ...
dość istotny etap tego postępowania [istotny, z tego względu, że do tego momentu wykonawcy pozostawali w warunkach wzajemnego konkurowania a nie kooperowania], a mianowicie moment składania ofert przez zaproszonych wykonawców, który miał miejsce 23 września 2008 r. Zatem spostrzeżenia, że w dniu 1 sierpnia 2008 r. podmioty Y. D. P.SA i B. Polska sp. z o.o. zwróciły się do właściciela oprogramowania S. W. sp. z o.o. z zapytaniami ofertowymi nie oznacza nic innego, jak tylko to, że ...
dnia ze sobą konkurowały [i konkurowałyby dalej, aż do wyboru najkorzystniejszej oferty, gdyby oba konsorcja, w skład których wchodziły - a nie tylko Y. D. P.SA, C. SA i O. - złożyły oferty]. W sprawie - jak wynika z zaproszenia do składania ofert w zamówieniu publicznym z 30 lipca 2008 r. [akta post. adm. tom I, k. 187] - zarówno ...
bez weryfikacji tej tezy [str. 22 pkt V.4 Opinii] przyjmuje to, co jest sporne w sprawie, to jest, że "w przypadku Zadania C, pomiędzy podmiotami faktycznie uczestniczącymi w łańcuchu transakcji zgodnie z pkt 1.5, wszystkie podmioty, kolejno od B. aż do A ...
ze skutkami prawnymi umowy zawartej pomiędzy S. a B." i konsekwentnie na tym założeniu bazuje w swoich rozważaniach;
- opinia pomija inne ustalone w sprawie na podstawie dokumentów okoliczności, takie jak to, że w ofercie konsorcjum Y. D. P.SA, C. SA i O. wskazano "z nazwy" licencje pochodzące od S. W. sp. z o.o. a także, że konsorcjum posiada do nich prawa [akta post. adm ...
dnia składania ofert B.Polska sp. z o.o. oraz Y. D. P.SA, będąc w ramach konsorcjów zaproszonymi do złożenia oferty do tego dnia konkurowały [a zatem nie zawierały niekonkurencyjnych ...
r. konsorcjum Y.D.P. SA, C. SA i O. posiadało zapewnienie nabycia od S. W. sp. z o.o. licencji na oprogramowanie. Stąd zawarte w Opinii na jej str. 71-72, w części dotyczącej zagadnienia "Skuteczności transakcji dotyczącej Oprogramowania pomiędzy S. a B.", wnioskowanie na podstawie istnienia umowy o współpracy z 6 lutego 2008 r. między Skarżącą a S. W. sp. z o.o. a następnie zapytania ofertowego zakończone konkluzją, że "Zgodnie z umową, obrót ...
Narodowej a konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O. była już wykonana, zaś w obrocie dokonywanym w systemie zamówień publicznych nie ma miejsca na nieformalne, po oficjalnym, potwierdzonym protokołem odbioru terminie wykonania ...
wykonania umowy. Zgodnie z art. 36 ust. 4 ustawy Pzp, zamawiający żąda wskazania przez wykonawcę w ofercie części zamówienia, której wykonanie powierzy podwykonawcom, zaś w specyfikacji istotnych warunków zamówienia opracowanej na użytek analizowanego zamówienia publicznego, w Rozdziale 7 pkt 1 tego dokumentu [akta post. adm., tom XII, k. 3185] zamawiający wymagał [dodatkowo to podkreślił boldując tę część wymagania], że "[...] wykonawca jest zobowiązany umieścić w składanej ofercie informację o części zamówienia, którą zamierza powierzyć podwykonawcom. Jeżeli wykonawca zamierza powierzyć część zamówienia podwykonawcom jest zobowiązany wskazać tą część w ofercie". Wybrane konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O., w złożonej ofercie [akta post. adm., tom XIV, k. 3671] podało, że zamierza powierzyć do wykonania ...
zamówienia: 1) utrzymanie serwerów i zapewnienie dostępu do serwerów z aplikacją do udostępniania oprogramowania edukacyjnego [w różnych lokalizacjach]; 2) pomoc serwisowa na terenie całego kraju; 3) serwis techniczny dla placówek upoważnionych ...
i zainstalowania oprogramowania - help - desk; 4) serwis techniczny aplikacji do zdalnego udostępniania oprogramowania; 5) wysyłka w dokumentacji do placówek. Nie ma wśród tych części dostawy licencji.
Ponadto, przedstawiona wraz z odwołaniem opinia prawna nie stanowi przedmiotu oceny organów, jest to bowiem ...
tle obowiązujących przepisów prawa - ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, z uwzględnieniem całokształtu zebranego w sprawie materiału dowodowego, do czego są zobowiązane i uprawnione. Opinia prawna nie stanowi dowodu w rozumieniu O.p. i jako taka nie musi być oceniana przez organy podatkowe. Opinia prawna ...
procesowego stanął na stanowisku, że postępowanie zakończone zaskarżoną decyzją przeprowadzone zostało zgodnie z regułami określonymi w ustawie Ordynacja podatkowa, a dokonana ocena co do braku podstaw do zaliczenia w koszty uzyskania przychodów wydatku potwierdzonego fakturami wystawionymi na rzecz Skarżącej przez S. W. sp. z o.o. jest konsekwencją prawidłowo ustalonego stanu faktycznego sprawy, całokształtu zebranego materiału dowodowego i obowiązujących przepisów prawa.
W rozpoznawanej sprawie sąd nie dopatrzył się naruszenia zasad ogólnych wynikających z art. 120 i 121 O.p. Postępowanie było prowadzone w sposób budzący zaufanie do organów podatkowych, a stronie zapewniono czynny udział w postępowaniu. Podatnik na każdym etapie postępowania był informowany zarówno o treści materiału dowodowego jak i ...
jego treści.
Chybiony jest również zarzut naruszenia art. 122 O.p. poprzez nieustalenie podstawowej okoliczności w sprawie, tj. istotnych elementów transakcji rzeczywistej i nieprzedstawienie w tym zakresie żadnych dowodów, które wskazywałyby, że zamiast szeregu transakcji z udziałem Spółki miała miejsce transakcja bezpośrednio między S. W. sp. z o.o. i Y. D. P. SA przed dniem 30 listopada 2008 r., a także poprzez nieuwzględnienie kontekstu gospodarczego, w jakim działała Skarżąca i inne podmioty spornych transakcji.
Wprawdzie z dyspozycji tego przepisu wynika obowiązek organu podatkowego do podejmowania wszelkich niezbędnych działań w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy, przy czym zgodnie z art. 235 O.p. powyższa zasada prawdy obiektywnej winna być realizowana również w postępowaniu odwoławczym, nie oznacza to jednak, że strona jest zwolniona od współudziału w realizacji tego obowiązku, w szczególności gdy konstrukcja konkretnego przepisu podatkowego prawa materialnego wymusza na podatniku ciężar udowodnienia określonych faktów ...
prawa materialnego - art. 15 ust. 1 updop - wymaga, by to podatnik, chcący zaliczyć określony wydatek w poczet kosztów uzyskania przychodów wykazał jego poniesienie oraz związek z przychodami, względnie z cel związany z zabezpieczeniem źródła przychodów. Nie istnieje zatem domniemanie poniesionego w ramach działalności gospodarczej wydatku jako takiego, który służy tej działalności. To rzeczą podatnika - gospodarza własnego ...
które wskazywałyby, że zamiast szeregu transakcji z udziałem Spółki miała miejsce transakcja bezpośrednio między S. W. sp. z o.o. i Y. D. P. SA przed dniem 30 listopada 2008 r. To Skarżąca prezentuje stanowisko, że wydatek udokumentowany fakturami wystawionymi przez S. W. sp. z o.o. w dniu 1 grudnia 2008 r. na zakup licencji, nie będąc wykonawcą zamówienia publicznego ani członkiem konsorcjum je realizującego poniosła w celu sprzedaży w dniach 1-3 grudnia 2008 r. kolejnym podmiotom w łańcuchu transakcji dokonanych po realizacji zamówienia [zarówno, jeśli chodzi o wystawienie faktur jak i rzekome przekazanie licencji], tak że na końcu tego łańcucha w dniu 2 grudnia 2008 r. znalazła się P..PL sp. z o.o. która miała sprzedać 3 listopada 2008 r. licencje na rzecz członka konsorcjum realizującego zamówienie publiczne na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej, które to konsorcjum w momencie tej operacji już zrealizowało zamówienie publiczne [co miało miejsce 30 listopada 2008 r.]. Zgodnie ze stanowiskiem Skarżącej, te kolejne nabycia służyły pozyskaniu [nabyciu] przez wybrane w przetargu konsorcjum Y. D. P. SA, Co. SA i Ogólnopolska Fundacja Edukacji K. licencji w celu realizacji na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej zamówienia [taki cel wynika też z zakresów licencji, opisów transakcji w fakturach]. Tyle tylko, że to zamówienie zostało już zrealizowane w sposób nie podlegający rewizji w dniu 30 listopada 2008 r., i w ramach wykonania tego zamówienia wybrane konsorcjum przekazało Ministerstwu Edukacji Narodowej prawa do utworów w postaci programów komputerowych, co potwierdza niezbicie protokół odbioru całego zamówienia sporządzony w dniu 5 grudnia 2008 r., według stanu na dzień upływu terminu do realizacji zamówienia [30 listopada 2008 r.]. zgodnie z protokołem odbioru i dokumentami przekazanymi przy tej czynności przez konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O. - na dzień ...
30 listopada 2008 r. szkoły już dysponowały oprogramowaniem, co potwierdza stanowiąca załącznik do protokołu odbioru przekazana przez konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O. lista zalogowanych w dniach od 18 do 25 listopada 2008 r. szkół, które pobrały [mogły pobrać] oprogramowanie [tom ...
XII, k. 3118-3142].
Ów kontekst gospodarczy, którego nieuwzględnienie Skarżąca zarzuca organom, to okoliczność działania w przetargu publicznym, w warunkach zakładanej uczciwej konkurencji między wykonawcami [art. 7 ust. 1 ustawy Pzp] i założenia, że wykonawcy nie zawarli niedozwolonego, nieformalnego porozumienia w związku z realizacją przetargu. Wbrew stanowisku Skarżącej, organ w zaskarżonej decyzji obszernie i szczegółowo wyeksponował warunki, w jakich doszło najpierw do wyłonienia wykonawcy w części C zamówienia a następnie jego realizacji, akcentując role i zakres prac wykonanych przez poszczególnych członków konsorcjum i podmioty realizujące na jego zlecenie poszczególne czynności, w tym:
- to, że P.PL była wykonawcą niemal wszystkich zobowiązań wynikających z umowy podpisanej w dniu 5 listopada 2008 r. pomiędzy Y. D. P. SA - C. SA - O. a Ministerstwem Edukacji Narodowej [na realizację zadania C] - działając w tym zakresie jako podwykonawca Y. D.P. SA - co jest o tyle zrozumiałe w kontekście gospodarczym zadania C, że P.PL było jednocześnie członkiem konsorcjum wybranego w zadaniu B zamówienia a czynności wykonane przez P.PL obejmowały czynności wspólne [jednakowe] w obu zamówieniach, jak zlecenie konfekcjonowania kopert, przygotowania wysyłki, zlecenie tłoczenia płyt CD z oprogramowaniem, opracowania narzędzia do zdalnego pobierania przez szkoły oprogramowania, sieci inteligentnej;
- że z wyjaśnień złożonych w dniu 16 listopada 2010 r. przez M. G. [prezesa P.PL sp. z o.o ...
rzetelności dokumentów przedstawionych przez X. S.A. [następcę prawnego X. sp. z o.o.] przeprowadzonych w ramach postępowania prowadzonego w spółce PWN wynikało, że X. sp. z o.o. na zlecenie P. wytłoczyła łącznie 4 ...
załączonych do protokołu z tej czynności wynikało, że M. T. złożył 5 listopada 2008 r. w formie pisemnej do X. sp. z o.o. dwa formularze zamówienia z terminem realizacji wyznaczonym ...
14 listopada 2008 r. a zamówienia dotyczyły tłoczenia/nadruku płyt z programami językowymi dla szkół w formacie DVD-9 w ilości 4 200 szt. dla Zadania B i 5 050 szt. dla zadania C oraz opakowania ich w pudełka. Pod treścią zamówienia M. T. złożył oświadczenie, w którym potwierdził, że P.posiada wszelkie prawa do powielania na płytach materiału zawartego na przekazanym nośniku;
- że z protokołu czynności sprawdzających przeprowadzonych w S. sp. z o.o. w ramach postępowania prowadzonego w P.PL wynikało, że spółka ta zaewidencjonowała w księgach rachunkowych m.in. fakturę wystawioną na rzecz P. nr 2040/S/08 z dnia ...
że S. dokonała na zlecenie P.PL sp. z o.o. konfekcjonowania do kopert przesyłek [w tym płyt CD otrzymanych z firmy X.] w zadaniu B i C.
- że z informacji uzyskanych ze szkół, tj. pisma Zespołu Szkół Ponadgimnazjalnych w O., Zespołu Szkół im. P. W. w W. oraz pisma [...] LO im. K. W. [...] w W. wynikało, że w przesyłkach przygotowanych do szkół ponadgimnazjalnych [w ramach zadania C] znajdowały się m.in. informator - pismo od konsorcjum Y. D. P. SA ...
z instrukcjami obsługi i krótkim opisem programu.
- że z protokołu sprawdzenia prawidłowości i rzetelności dokumentów w UPS Polska sp. z o. o. w ramach postępowania prowadzonego wobec P.PL wynika, że w dniu 30 listopada 2008 r. UPS obciążyła P. fakturą VAT za wykonanie w listopadzie 2008 r. przez firmę UPS łącznie 9 119 wysyłek z siedziby firmy S. do ...
co odpowiada, z uwzględnieniem drobnych błędów przy wysyłkach, liczbie szkół, do jakich miało dotrzeć oprogramowanie w zadaniu B i C. Do faktury dołączone zostało zestawienie usług za okres od 1 listopada 2008 r. do 31 listopada 2008 r. a w celu realizacji umowy z Ministerstwem Edukacji Narodowej z dnia 5 listopada 2008 r. w listopadzie 2008 r. dokonano kolejnej wysyłki dokumentów do szkół.
- że z informacji z protokołu z 28 stycznia 2011 r. w zakresie sprawdzenia prawidłowości i rzetelności dokumentów D. sp. z o.o., przeprowadzonych w ramach postępowania kontrolnego prowadzonego w P..PL wynika, że w dniu 25 listopada 2008 r. Y. D. P.SA zleciła D. zakup kopert, wydruk etykiet z danymi adresowymi z przekazanego pliku, kopertowanie 4 elementów i przekazanie przesyłek do P.P. Realizację powyższego zlecenia D. potwierdziła pismem z dnia 28 listopada 2008 ...
z załączoną do niego listą wysyłkową. Z informacji uzyskanych z pisma Zespołu Szkół Ponad gimnazjalnych w O. wynikało, że w przesyłkach wysłanych za pośrednictwem firmy D. znajdowały się m.in. licencja zbiorcza na oprogramowanie, różniąca się [nieznacznie] od uprzednio dostarczonej licencji, w której nie podano daty jej wystawienia.
- że w dniu 17 listopada 2008 r. P..PL zawarła z C. sp. z o.o. umowę na dzierżawę 6 serwerów, udostępnienie i utrzymywanie w ruchu dostępu do Internetu, dzierżawę licencji firmy Microsoft Windows 2008 i opiekę administracyjną nad systemem a 3 listopada 2008 r. PWN ...
umowę z C. na wykonanie programu komputerowego instalatora "Pobieracz PWN.pl" i "Pobieracz" oraz udzielenie licencji do niego.
- że w dniu 29 października 2008 r. P.PL zawarła z M. Z., prowadzącym działalność gospodarczą pod ...
r. i utrzymania automatycznej informacji telefonicznej wraz ze scenariuszem obsługi połączeń telefonicznych. M. Z. wystawił w 2008 r. na rzecz P. dwie faktury VAT z 18 listopada 2008 r. oraz z ...
listopada 2008 r. została zawarta umowa między P..PL a D. sp. z o.o. w zakresie realizacji projektu "Help desk" [infolinia], polegającego na przekazywaniu informacji wymaganych do poprawnej instalacji oprogramowania. Zleceniobiorca zobowiązał się do zapewnienia obsługi połączeń w godzinach 8:00-15:30 oraz połączeń wychodzących na wskazane numery telefonów stacjonarnych przez zespół konsultantów z firmy C. W tym celu podwykonawca spółki D. - firma C. miała utworzyć i udostępnić program komputerowy do obsługi ...
okres od 3 listopada 2008 r. do 28 lutego 2009 r. z możliwością jej przedłużenia. W oparciu o czynności sprawdzające przeprowadzone w firmie D ustalono, że szkolenie konsultantów zatrudnionych u podwykonawcy D, tj. w firmie C przeprowadziły w dniach 12-13 listopada 2008 r. firma Y. D.P. SA S.A. oraz firma P.PL Początek obsługi infolinii miał miejsce w dniu 18 listopada 2008 r.
Zatem, organy dostrzegły ten kontekst gospodarczy i to, że wynika z niego, że realizujące zamówienie publiczne w części C konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O. korzystało przy jego realizacji ze wsparcia podmiotu wchodzącego w skład konsorcjum realizującego tożsame zadanie dla części B zamówienia, adresowane do innej kategorii szkół, tj ...
P.PL. Ten kontekst gospodarczy wskazuje, że - po pierwsze wyłonione dla realizacji części C konsorcjum w dacie wykonywania wymienionych wyżej części zamówienia dysponowało już prawami do oprogramowania [dysponować musiało w związku z brzmieniem swojej oferty oraz przekazaniem oprogramowania do powielenia celem wysyłki do szkół płyt zawierających oprogramowanie, co miało miejsce 14 listopada ...
umowy z X. sp. z o.o. a potem celem powielenia i wysyłki dokumentów potwierdzających przekazanie praw do oprogramowania tj. licencji, co miało miejsce na podstawie umowy z D. sp. z o.o. 28 listopada 2008 ...
zamówienia aż do upływu terminu jego wykonania [30 listopad 2008 r.] czynności nie obejmowała nabycia licencji do oprogramowania na sporne kursy językowe od Skarżącej ani innych, dalszych podmiotów.
Wbrew zapatrywaniu Skarżącej, organ odwoławczy uwzględnił więc kontekst gospodarczy spornych w sprawie operacji, opatrując go wyartykułowanym na str. 74 i 75 zaskarżonej decyzji wnioskiem, że sytuacja ...
jako podwykonawcę jest jednym z przejawów możliwej zmowy przetargowej, na co wskazują materiały organu właściwego w sprawie niedozwolonych porozumień, tj. Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów.
O ile nie jest obowiązkiem organów ...
kwalifikowanego jako zmowa przetargowa, lecz ocena skutków przeprowadzonych operacji przez pryzmat przepisów prawa podatkowego, to - w świetle wszystkich dokonanych ustaleń, mających odzwierciedlenie w zebranym materiale dowodowym - zasadnym jest wniosek wyartykułowany w zaskarżonej decyzji, że po wykonaniu zamówienia publicznego przez wykonawcę zadania C faktury wystawione przez S. W. sp. z o.o. na rzecz Skarżącej nie dokumentują czynności rzeczywiście wykonanych.
Sporne w sprawie cztery faktury z 1 grudnia 2008 r. opisano następująco: [1] faktura nr 1346/2008: "licencje na kurs "A.dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i zakładów kształcenia nauczycieli oraz licencje na program S. U. z panelem nauczyciela do kursu "A. dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i zakładów kształcenia nauczycieli w ilości po 99 180 szt."; [2] faktura nr 1347/2008: "licencje na kurs "N. dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i zakładów kształcenia nauczycieli oraz licencje na program S. U.z panelem nauczyciela do kursu "N. dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i zakładów kształcenia nauczycieli w ilości po 99 180 szt."; [3] faktura nr 1348/2008: "licencje na kurs "H. dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i akładów kształcenia nauczycieli oraz licencje na program S. U. z panelem nauczyciela do kursu "H. dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i zakładów kształcenia nauczycieli w ilości po 99 180 szt."; [4] faktura nr 1349/2008: "licencje na kurs "F. dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i zakładów kształcenia nauczycieli oraz licencje na program S. U. z panelem nauczyciela do kursu "F. dla szkół ponadgimnazjalnych, policealnych i zakładów kształcenia nauczycieli w ilości po 99 180 szt.". Nie ma więc wątpliwości, że opisy transakcji wskazują jako cel ich wystawienia realizację zamówienia na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej.
Jeśli pod dokonanym w nich opisem operacji kryje się coś innego, aniżeli zapłata za licencje na oprogramowanie, np. wynagrodzenie z tytułu niedozwolonego porozumienia, tj. za odstąpienie od konkurowania w przetargu, to rzeczą podatnika chcącego zaliczyć wydatek do kosztów uzyskania przychodów jest wykazanie związku z ...
że miały mieć one miejsce już po realizacji zamówienia publicznego jak i to, że ustalenia w sprawie nie wskazują na udział Skarżącej w dostawie licencji w toku realizacji zamówienia, tj. do jego wykonania w dniu 30 listopada 2008 r., zasadny jest wniosek, że Skarżąca nie wykazała związku wydatku wynikającego z tych faktur z przychodami.
W ocenie sądu, organy podatkowe podjęły niezbędne działania w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego. Prawidłowo i zgodnie z normami wynikającymi z art. 187 § 1 ...
stanowi podstawy skutecznego zarzutu braku wyjaśnienia prawdy obiektywnej.
Nie stanowi przy tym naruszenia czynnego udziału w postępowaniu, posłużenie się jako materiałem dowodowym i włączenie w jego poczet materiałów zebranych w postępowaniu przygotowawczym dotyczących innych podmiotów zaangażowanych w wystawienie ciągu faktur na sporne licencje, w tym zawartości korespondencji elektronicznej [e-maili] wymienianej między osobami reprezentującymi te podmioty a także przesłuchań w charakterze świadków i podejrzanych osób.
Podkreślenia wymaga, że postępowaniu podatkowym [kontrolnym] obowiązuje otwarty katalog dowodów, co wynika z art. 180 O.p. Nadto, w postępowaniu podatkowym nie obowiązuje zasada bezpośredniości, zaś stan faktyczny może zostać ustalony na podstawie dowodów przeprowadzonych przez inny organ. Stąd materiały pozyskane w toku postępowania innego niż postępowanie podatkowe mieszczą się w katalogu środków dowodowych z art. 181 O.p. i podlegają ocenie organu, podobnie jak wszystkie inne dowody zebrane w sprawie. W myśl art. 181 O.p., dowodami w postępowaniu podatkowym mogą być w szczególności księgi podatkowe, deklaracje złożone przez stronę, zeznania świadków, opinie biegłych, materiały i informacje zebrane w wyniku oględzin, informacje podatkowe oraz inne dokumenty zgromadzone w toku czynności sprawdzających lub kontroli podatkowej, z zastrzeżeniem art. 284a § 3, art. 284b § 3 i art. 288 § 2, oraz materiały zgromadzone w toku postępowania karnego albo postępowania w sprawach o przestępstwa skarbowe lub wykroczenia skarbowe. Nie ma zatem przeszkód do posłużenia się dowodami zgromadzonymi w innym postępowaniu, w tym decyzją wydaną wobec innego podmiotu, które mogą i powinny zostać poddane ocenie zgodnie z regułami określonymi w art. 187 § 1 i 191 O.p. Dowodem takim może być także decyzja wydana w innym postępowaniu. W postępowaniu podatkowym nie obowiązuje zasada bezpośredniości, a stan faktyczny może zostać ustalony na podstawie dowodów ...
z 29 stycznia 2009 r., sygn. akt I FSK 1916/07].
Posłużenie się materiałami pozyskanymi w toku innego postępowania jest szczególnie uzasadnione, gdy postępowanie dotyczy działania wielu podmiotów a w operacje gospodarcze, w które zaangażowanych jest wiele uczestników, zaś podstawę wnioskowania stanowi ocena całokształtu działań wielu podmiotów i ...
aktywności pozwala na uchwycenie schematu działania, podczas gdy jednostkowe transakcje, rozpatrywane samodzielnie nie budzą wątpliwości.
W ocenie Sądu w rozpoznawanej sprawie posłużenie dokumentami i materiałami z postępowań kontrolnych oraz czynności sprawdzających u innych, zaangażowanych w operacje gospodarcze podmiotów jest wystarczające dla ustalenia okoliczności istotnych dla rozstrzygnięcia sprawy. Organy obu instancji zgromadziły obszerny materiał dowodowy, a następnie dokonały wszechstronnej jego oceny, a więc w sposób obiektywny, logiczny i przy wykorzystaniu wiedzy z zakresu prawa podatkowego; podjęły i przeprowadziły szereg czynności mających na celu zbadanie przebiegu zdarzeń gospodarczych podlegających ocenie. Konkluzja w zakresie ustaleń faktycznych, wywiedziona przez organy, znajduje pełne pokrycie w zgromadzonym w sprawie materiale dowodowym, który we wzajemnym powiązaniu treści poszczególnych dowodów pozwala na przyjęcie tych ustaleń w sposób jednoznaczny, zgodnych z logiką i doświadczeniem życiowym.
W zakresie dokumentów pozyskanych z innych postępowań, włączonych odpowiednimi postanowieniami przez organ kontroli skarbowej, zapewniono Skarżącej ...
ustalenia stanu faktycznego i jego oceny nie jest niezbędne sięgnięcie przez organy do wiadomości specjalnych, w tym powołanie biegłego. Zgodnie z art. 197 § 1 i 2 O.p., w przypadku, gdy w sprawie wymagane są wiadomości specjalne, organ podatkowy może powołać na biegłego osobę dysponującą takimi wiadomościami, w celu wydania opinii; powołanie na biegłego następuje z urzędu, jeżeli opinii biegłego wymagają przepisy prawa podatkowego. Zagadnienie sięgające prawa autorskiego [ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych] nie stanowi kluczowego w sprawie, tym bowiem jest kwestia ukształtowania relacji między wykonawcą zamówienia publicznego a zamawiającym i wynikające ...
następnie cel dokonywanych po dacie wykonania zamówienia publicznego operacji pomiędzy szeregiem podmiotów, wcześniej stanowiących konkurentów w postępowaniu o zamówienie publiczne a także realność tych operacji.
8. Nie zasługują też na aprobatę te zarzuty, które wskazują na niedostatki staranności w zakresie oceny dowodów oraz ich przeprowadzenia [zarzut naruszenia art. 191 O.p.]. Skarżąca w tej mierze argumentuje, że organy nieprawidłowo uznały, że dokumenty przetargowe, tj. umowa z Ministerstwem Edukacji Narodowej, przekazanie licencji do szkół oraz protokół odbiorczy potwierdzający wykonanie przetargu, są wystarczającymi dowodami wskazującymi na nabycie przez Y.D.P.SA, a w konsekwencji i Ministerstwo Edukacji Narodowej, praw licencyjnych do oprogramowania dostarczonego do szkół przed dniem 30 listopada 2008 r. Skarżąca też kwestionuje nieprawidłowe - jej zdaniem - uznanie, że transakcja rzeczywista miała miejsce pomiędzy S.W. i Y. D.P. SA oraz oparcie tego twierdzenia na domniemaniach i błędnie zinterpretowanych zeznaniach ...
przesłuchań świadków, wydruki korespondencji elektronicznej towarzyszącej dokonywanym operacjom i dokonały oceny tego materiału.
Materiały urzędowe, w szczególności z dokumentacji przetargowej stanowią te dokumenty, które są wiarygodne, zostały wytworzone w procedurze o pełnej transparentności [art. 8 ustawy Pzp], w części zostały też poddane zewnętrznej kontroli przez Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych [kontrola uprzednia - akta post ...
zamawiającego protestu [akta post. adm., tom XIV, k. 3809-3817].
Po drugie, Skarżąca zapomina, że w świetle podstawy prawnej rozstrzygnięcia, tj. art. 15 ust. 1 updop, wskazującego, kiedy dany wydatek może ...
to nie organy mają zebrać materiał dowodowy na okoliczność nabycia przez Y. D. P. SA praw z licencji do oprogramowania, to bowiem jest sferą relacji tego podmiotu w ramach struktury konsorcjum [umowy czy umów regulujących wzajemne obowiązki jego uczestników] a także relacji konsorcjum ...
jako podatniku chcącym uczynić użytek z regulacji pozwalającej na obniżenie przychodu o część kosztów poniesionych w celu jego uzyskania, ciąży zadanie wykazania, że wydatek poniesiono i że służy on uzyskaniu przychodów, a zatem, że miała miejsce operacja między Skarżącą a sprzedawcą licencji i że miała ona związek z przychodami.
Podobnie, nie zasługiwały na akceptację zarzuty wskazujące na mylne utożsamienie przedmiotu rzeczywistej transakcji z obrotem dokumentem licencji [jako towarem], a nie obrotem prawem. W rozpoznawanej sprawie przekazanie dokumentu potwierdzającego przeniesienie praw z licencji stanowiło element umowy z zamawiającym i obowiązek z niej wynikający. Udzielenie praw z licencji - zgodnie z umową z zamawiającym - następowało przez przekazanie odpowiedniego dokumentu [dokumentu licencji] i umożliwienie pobrania oprogramowania przez szkoły z odpowiedniego serwera [finalnie - z zastosowaniem innego nośnika, z powodu trudności z pobraniem zawartości], przekazanie loginów i haseł. Zgodnie z § 1 ust. 1 lit. a umowy [akta post. adm., tom ...
3862], zamawiający zleca a wykonawca zobowiązuje się do wykonania na rzecz zamawiającego czynności, polegających na przekazaniu do szkół/ placówek, wskazanych przez zamawiającego wymaganych informacji i dokumentów, o których mowa w § 2 pkt 18, w szczególności: licencji, kluczy [haseł, loginów] do oprogramowania, do którego pobrania upoważniona jest szkoła/placówka. Niezależnie zatem od niewłaściwej nomenklatury, przedmiotem zobowiązania na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej były licencje rozumiane jako prawa do korzystania z utworów, potwierdzone stosownym dokumentem licencji, którym towarzyszyć miało przekazanie odpowiednich haseł, loginów służących korzystaniu z oprogramowania. Także uczestnicy kolejnych, dokonywanych po dacie wykonania zamówienia operacji, mających za przedmiot licencje, jeszcze dosadniej utożsamiali licencje z dokumentem - w korespondencji elektronicznej z 2 grudnia 2008 r. między Panią E. B., D. w Y. D.P. SA a prezesem P..PL sp. z o.o. Panem M. G ...
niepokoi data wysyłki... nie wiem, czy jeśli to data wysyłki "towaru" czyli "kartka papieru z licencją" to czy i my i wy możemy sprzedać ją dzień przed wysyłką? może lepiej też ...
są prawidłowe: Skarżąca oraz kolejne podmioty nie dokonały transakcji mających za przedmiot przeniesienie określonego zakresu praw do oprogramowania do nauki języków obcych, udokumentowanych fakturami wystawianymi w dniach 1-3 grudnia 2008 r., którym towarzyszyły protokoły zdawczo - odbiorcze dotyczące licencji a także same dokumenty licencji, mających służyć realizacji zamówienia na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej, skoro zamówienie zostało całkowicie wykonane przed ...
i przed tą datą szkoły uzyskały prawa do korzystania z oprogramowania.
Wreszcie, podkreślenia wymaga, że licencje zbiorcze na oprogramowanie wystawione przez Y.D. P. SA przesłane do szkół zawierały następujące warunki udzielenia prawa do korzystania z utworu [oprogramowania]: "W ramach niniejszej licencji szkoła może korzystać z ww. oprogramowania w celach oświatowych poprzez [1] zdalne pobranie oprogramowania ze wskazaniem serwera; [2] wprowadzanie do pamięci komputera oraz sieci komputerowych i wyświetlanie go na stacjach roboczych [komputerach] używanych w szkole, z zastrzeżeniem, że korzystanie z oprogramowania przez daną szkołę może się odbywać - w tym samym czasie - tylko na 19 stanowiskach komputerowych i 1 komputerze przenośnym; [3] wyświetlanie; [4 ...
oprogramowanie.nauczyciel.pl przy użyciu loginu i hasła dostarczonego przez Y. D.P.SA. Natomiast licencje zbiorcze, jakich miała udzielić S. W. sp. z o.o. na rzecz Skarżącej na podstawie czterech kwestionowanych faktur [akta post. adm ...
ze wskazanego serwera i zainstalowania oprogramowania bądź zainstalowania oprogramowania na dyskach twardych komputerów. Zatem właściciel licencji [S.W. sp. z o.o.] przekazując wybranemu dla realizacji zamówienia publicznego podmiotowi [członkowi wybranego konsorcjum, tj ...
i hasła oraz pozwalając na powielenie oprogramowania na płytach CD i wysyłkę ich do szkół], przekazał stosowne uprawnienia do korzystania z oprogramowania. W świetle treści licencji, przekazanie uprawnienia do korzystania z oprogramowania warunkowane jest nie tyle posiadaniem dokumentu licencji [choć zamawiający i tak go wymagał, jako jeden z warunków wykonania zamówienia] ile uzyskaniem dostępu do dodatkowego, technicznego zabezpieczenia tego uprawnienia w postaci loginów, haseł i zabezpieczeń ograniczających nieuprawniony dostęp do zasobów udostępnionych zdalnie, z serwera.
Powyższe oznacza, że z momentem udostępnienia dla szkół oprogramowania przez wyłonione w przetargu konsorcjum na serwerach, przesłania go na płytach i przekazania technicznych środków pozwalających na jego uruchomienie [przekazanie haseł, loginów], użytkownicy uzyskali uprawnienie do korzystania z niego.
Natomiast, zgodnie z treścią § 2 pkt 18 umowy z Ministerstwem Edukacji Narodowej z 5 listopada 2008 r. licencja stanowiła "dokument potwierdzający legalność dostarczonego oprogramowania". W sprawie zaś nie ustalono, by właściciel praw do oprogramowania [S. W. sp. z o.o.] kwestionowała fakt przekazania do 30 listopada 2008 r. przez Y. D. P.SA szkołom uprawnienia do korzystania z jej oprogramowania, czego wyrazem jest przekazanie oprogramowania do powielenia oraz stosownych haseł i loginów.
Sąd nie podzielił też zarzutu naruszenia art. 191 O.p. poprzez dowolną ocenę dowodów, polegającą na jednoznacznym stwierdzeniu, że w dniu 1 grudnia 2008 r. nie mogła mieć miejsca rzeczywista transakcja z udziałem Spółki i innych podmiotów, bowiem faktury i licencje doręczono do Spółki dopiero w dniu 2 grudnia 2008 r. o godz. 11:11, w sytuacji, kiedy wydanie dokumentu licencji nie stanowiło warunku koniecznego do dokonania transakcji, a jego wersja w postaci pliku pdf została wysłana pocztą elektroniczną do kolejnych podmiotów w dniu 1 grudnia 2008 r. Wbrew twierdzeniu Skarżącej - doręczenie dokumentu licencji, jako potwierdzającego przeniesienie uprawnień do korzystania z utworu - było jednym z obowiązków wynikających z umowy ...
5 listopada 2008 r. [akta post. adm., tom XIV, k. 3862]. Jeśli Skarżąca, mimo jednoznacznego w swej treści postanowienia umownego oraz protokołu odbioru, uważa inaczej, to potwierdza jedynie, że - jeśli licencje będące przedmiotem operacji gospodarczych między nią a S. W. sp. z o.o. miały w dalszym ciągu transakcji służyć wykonaniu przez konsorcjum Y. D.P. SA, C. SA i O. zamówienia - to przeniesieniu prawa musiało towarzyszyć wydanie dokumentu licencji, a w konsekwencji - że sporny wydatek, jako poniesiony w związku z nabyciem licencji po wykonaniu zamówienia, nie służył osiągnięciu przychodów.
Podobnie, nie sposób podzielić zarzutu nawiązującego do treści art. 191 O.p. w zakresie "bezpodstawnego pominięcia pozycji Skarżącej jako wyłącznego dystrybutora oprogramowania S. W.". Skarżąca zapomina - na co wyraźnie wskazuje lektura akt postępowania - że nie tylko Skarżąca posiadała zawartą z S. W. sp. z o.o. umowę na sprzedaż produktów tego podmiotu, ale także członek konsorcjum realizującego ...
oferty [co miało miejsce 30 lipca 2008 r. - akta post. adm. tom I, k. 187] w dniu 1 sierpnia 2008 r. zapytanie ofertowe do S. W. sp. z o.o. i uzyskała odpowiedź na nie odpowiedź [akta post. adm., tom IV, k. 751-755, 756758]. Oba podmioty posiadały zatem zagwarantowaną przez S.W. sp. z o.o. ścieżkę nabywania praw do oprogramowania, którego właścicielem była S. W. sp. z o.o.
Skarżąca kwestionuje też niewłaściwą - jej zdaniem - ocenę niektórych dowodów ze świadków ...
P. N.] a także błędnej oceny zeznań K. B., który miał nie potwierdzić, by S. W. sp. z o.o. przeniosła na Y. D. P. SA odpłatnie prawa licencyjne do oprogramowania, które już przed dniem 30 listopada 2008 r. znajdowały się w szkołach.
Pan K.B. jako prezes S. W. sp. z o.o., tj. podmiotu rozpoczynającego ciąg poszczególnych operacji, w swoich zeznaniach wyjaśniał okoliczności transakcji w sposób mający potwierdzać ich przeprowadzenie, zatem ocena tych zeznań musi być dokonywana z uwzględnieniem tej okoliczności i ograniczonej wiarygodności tych zeznań, czemu dano wyraz w zaskarżonej decyzji.
Jeśli chodzi o zeznania dyrektor generalnej Skarżącej Pani B. T.-P., Skarżący [str ...
którą miała ona podać, że o realizacji zamówienia dla Ministerstwa Edukacji Narodowej wie bardzo mało, prawie nic, eksponując przyczyny tłumaczące jej niewielki stan wiedzy nt. projektu, tj. że Pani T.-P. była zaangażowana w inny, ważny i trudny projekt a także, że twierdziła, że nie zajmowała się wszystkimi projektami ...
Ministerstwa Edukacji Narodowej nie zmieniają faktu, że z zeznań tych nie wynika potwierdzenie wykonania dostawy licencji. Nie zostały też pominięte elementy zeznań Pani B. T.- P. [akta post. adm., tom V, k. 1119-1129] - ich lektura wskazuje, że w pozostałej części dotyczyły one innych przedsięwzięć, w tym przetargów organizowanych przez Zakład Ubezpieczeń Społecznych.
Także zeznania Pana P. N. [akta post. adm., tom V, k. 1144-1148, 1137-1142] nie zostały niewłaściwie ocenione. Skarżąca w tym zakresie kwestionuje, że organ przypisał niewłaściwą uwagę jego oświadczeniom co do spotkań z uczestnikami ciągu transakcji [Skarżącą, S. W. sp. z o.o., B., A. sp. z o.o., T. SA]. Niekwestionowane jest bowiem ...
Skarżącej.
9. Reasumując Sąd oceniając ustalenia poczynione przez organy podatkowe stwierdził, że znajdują one podstawę w zgromadzonym materiale dowodowym zgodnie z art. 187 § 1 O.p. i zostały dokonane w granicach swobodnej oceny dowodów, jaka należy do kompetencji organów podatkowych z mocy art. 191 O ...
zastrzeżeń Sądu dokonana przez organ ocena tak zgromadzonego materiału dowodowego. Analiza akt przeprowadzonego postępowania podatkowego w kontekście zarzutów skargi doprowadziły Sąd do przekonania, że zebrany w sprawie materiał dowodowy potwierdza ocenę organów, że transakcje wynikające z zakwestionowanych faktur wystawionych na rzecz Skarżącej miały za zadanie stworzenie przez firmy w tym i Skarżącą sztucznego łańcucha transakcji, dokumentujących dostawy licencji, które nie miały w rzeczywistości miejsca, a Skarżąca nie wykazała związku tego wydatku z uzyskiwanymi przychodami. Uzasadnienie decyzji sporządzone ...
1 pkt 6 i § 4 O.p., gdyż zawiera uzasadnienie faktyczne i prawne oraz wskazano w nim którym dowodom organ drugiej instancji dał wiarę i podano przyczyny z powodu których innym ...
art. 15 ust. 1 updop. Zgodnie z jego treścią, kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1 tej ustawy.
Natomiast zdaniem Sądu orzekającego, organ drugiej instancji wykazał ponad wszelką wątpliwość, że zakwestionowane faktury pochodzące od S. W.sp. z o.o. nie dokumentują rzeczywistych zdarzeń gospodarczych pomiędzy kontrahentami wskazanymi w zakwestionowanych fakturach, które - jak utrzymuje Skarżąca - miały mieć miejsce 1 grudnia 2008 r. Zdaniem Sądu ...
do czego obliguje powołany art. 15 ust. 1 updop.
Wskazania wymaga, że transakcje handlowe opisane w spornych fakturach stanowią realizację zamówienia publicznego przez Ministerstwo Edukacji Narodowej - pracownie komputerowe dla szkół, gdzie Skarżąca była jednym z podmiotów dopuszczonych do udziału w przetargu, z którego to udziału zrezygnowała biorąc jednak udział w łańcuchu transakcji, których przedmiotem były dostawy oprogramowania edukacyjnego, finalnie zbytego przez konsorcjum Y. D. P ...
SA i O.na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej. Wszystkie transakcje nabyć oprogramowania począwszy od S.W. sp. z o.o. [producenta] do O., czyli podmiotu wchodzącego w skład konsorcjum które wygrało przetarg odbyły się po wykonaniu zamówienia na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej, tj. 1 - 3 grudnia 2008 r.
Jak wynika z materiału dowodowego zebranego w aktach, w wyniku realizacji zadania C dla Ministerstwa Edukacji Narodowej konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O., które wygrało przetarg na dostawę oprogramowania i które w związku z tym 5 listopada 2008 r. podpisało umowę z Ministerstwem Edukacji Narodowej [akta post. adm., tom XIV, k. 3861-3868] zobowiązało się w terminie 42 dni od podpisania umowy jednak nie później niż do 30 listopada 2008 r. do przekazania do szkół wymaganych informacji, licencji, kluczy do oprogramowania rzeczone szkoły otrzymały programy do nauki języków obcych wraz z licencjami wystawionymi przez Y. D.P. SA. W wykonaniu tej umowy w dniach 17-19 listopada 2008 r. Y. D.P. SA wysłała do szkół komplet dokumentów w tym i licencję z 12 listopada 2008 r. o treści pokrywającej się z treścią licencji udzielonej przez producenta oprogramowania to jest S. W. sp. z o.o. Szkoły mogły już wówczas bez żadnych ograniczeń [z wyjątkiem opisanym w licencji zbiorczej wystawionej przez Y. D.P. SA] korzystać z oprogramowania na podstawie otrzymanych licencji. Zatem w momencie, kiedy firmy począwszy od S. W. sp. z o.o. po Ogólnopolską Fundację Edukacji K., wystawiały wzajemnie faktury na dostawę licencji w dnach 1 - 3 grudnia 2008 r. [dołączając inne dokumenty licencji niż te, które trafiły już do szkół i Ministerstwa Edukacji Narodowej], prawa te były już w posiadaniu szkół co wskazuje, że omawiane faktury nie dokumentują rzeczywistych zdarzeń gospodarczych. Nie mogły być bowiem przedmiotem obrotu w dniu 1 - 3 grudnia 2008 r. prawa, które już w połowie listopada 2008 r. były w posiadaniu szkół, i z których szkoły mogły bez żadnych przeszkód korzystać. Dowodem potwierdzającym fakt, że konsorcjum realizujące zamówienie publiczne w zadaniu C w określonym na dzień 30 listopada 2008 r. terminie wykonało postanowienia umowy z dnia 5 listopada ...
XI, k. 2989]. Wynika z niego, że zgodnie z umową z 5 listopada 2008 r. przekazano szkołom/placówkom dokumenty, o których mowa w § 2 pkt 18 ww. umowy [m. in. klucze - hasła i loginy, kopie licencji na oprogramowanie potwierdzone za zgodność z oryginałem, oświadczenia o przyjęciu darowizny itd.]. Ponadto zestawy oprogramowania stanowiące przedmiot umowy zostały udostępnione do pobrania przez szkoły/placówki na zdalnych serwerach Wykonawcy. W dniu 24 listopada 2008 r. zostały przekazane zamawiającemu informacje niezbędne do zdalnego pobrania zestawów oprogramowania. Wysyłka dokumentów stanowiących realizację umowy zawartej w dniu 5 listopada 2008 r. z Ministerstwem Edukacji Narodowej przez konsorcjum Y. D. P.SA ...
przed 1 grudnia 2008 r. bowiem trwała do 29 listopada 2008 r. [vide: raporty wysyłki w/w dokumentów]. Także wersje licencji poprawione i bez daty przesłane zostały w wersji oryginalnej do Ministerstwa Edukacji Narodowej i wpłynęły w dniu 1 grudnia 2008 r.
W ocenie Sądu, wskazane fakty powodują, że nie sposób uznać zasadności twierdzeń Skarżącej, że przekazane szkołom licencje w listopadzie 2008 r. są nieznaczącymi dokumentami w sprawie. Jeżeli bowiem do szkół/placówek doręczono kopie licencji, a kopia to odwzorowanie oryginału, który to oryginał przekazano do Ministerstwa Edukacji Narodowej w dniu 1 grudnia 2008 r. jako jeden z dowodów potwierdzających wykonanie umowy z Ministerstwem Edukacji Narodowej [zgodnie z protokołem odbioru prac] to powyższe oznacza, że oryginał licencji musiał istnieć co najmniej w dniu rozpoczęcia wysyłki dokumentów do szkół, czyli przed 1 grudnia 2008 r. Prawidłowość takiego wniosku znajduje potwierdzenie chociażby w treści poczty e-mail z dnia 20 listopada 2008 r. od E. B. [Y. D.P. SA] do M.G. [P..PL]: o treści: "[...] Co prawda szkoły otrzymały tę licencję wcześniej-jako kopie tego oryginału przekazywanego do MEN, ale ...może dałoby się jakoś wybrnąć, szczególnie jeśli nie ma daty. W naszym przypadku jest jednak problem, bo kopia licencji wysłana do szkół ma datę [12 listopada 2008] ..." [akta post. adm., tom II, k. 388].
Ponadto organy podatkowe ustaliły w postępowaniu prowadzonym wobec P.PL sp. z o.o., że O. przedłożyła zapytanie do P.PL p. z o.o. dotyczące licencji, datowane na 1 sierpnia 2008 r., które faktycznie zostało przesłane za pośrednictwem faksu w dniu 28 listopada 2008 r.
Organy podatkowe na podstawie analizy korespondencji mailowej ustaliły też, że w dniach 28 listopada 2008 r. i 1 grudnia 2008 r. osoby z S.W. sp. z o.o., Skarżącej, A. sp. z o.o., A. SA , T. SA i ...
sp. z o.o. przesyłały sobie wzajemnie informacje na temat tego, co ma być wpisane w treści faktur. Z treści maili wynika, że Pan P. W. przygotował do podpisania umowy na dostawę licencji oprogramowania do nauki języków najpierw w układzie: Skarżąca - A. sp. z o.o. - S., a następnie w układzie: Skarżąca - A.sp. z o.o. - W. SA.
Natomiast w piśmie z 5 grudnia 2008 r. [akta post. adm., tom IX, k. 2499] wystosowanym przez ...
18-08-2008 r.] kopii naszej oferty [zielona zakładka]".
Znamienne są przy tym spostrzeżenia zawarte w korespondencji elektronicznej osób uczestniczących w poszczególnych operacjach [maile osób dopuszczone w poczet materiału dowodowego]. Przykładowo, pracownicy Y. D.P. SA, Pan A. G. korespondując 24 listopada ...
2008 r. z Panią E. B. komentuje umowę jaka ma być zawarta z C.SA: "W związku z tym, że ten projekt to chyba wierna kalka z SIWZ nie mam do ...
zawieramy taką umowę? a czy dorota 5.11 nie podpisywała takiej samej umowy z men w imieniu konsorcjum [w tym c.] podobnie jak ty w miejsce tej umowy widziałbym umowę konsumpcyjną o podziale zadań pomiędzy konsorcjantów [nie znam też szczegółów ...
ustaleń konsorcjantów a propos ich zadań i rozliczeń" [akta post. adm., tom II, k. 269]. W korespondencji między prezesem P..PL. sp. z o.o., M. G. a E.B. z 20 listopada 2008 r. w wymienianych mailach Pani Błaszkiewicz wprost przyznaje co do tego, czy można byłoby licencję zbiorczą przekazać w grudniu, wraz z fakturą, że można wziąć pod uwagę takie rozwiązanie, choć "co prawda szkoły otrzymały te licencje wcześniej - jako kopie tego oryginału przekazywanego do men, ale .... może dałoby się jakoś wybrnąć. Szczególnie jeśli nie ma w niej daty. W naszym przypadku jest jednak problem, bo kopia licencji wysłana do szkół ma datę [12 listopada 2008] ... w siwz jest wymóg, że w przypadku licencji zbiorczej do szkół należy dostarczyć kopie potwierdzone za zgodność z oryginałem. I my do druku ...
data. My chyba nie możemy pójść takim scenariuszem" [akta post. adm., tom II, k. 388]. W korespondencji między Panią E. B. a Panem M. G. z 2 grudnia 2008 r. uczestnicy korespondencji w dość swobodnej formie nie tylko otwarcie rozważają problem z datą wysyłki niekorespondującą z ustalonym scenariuszem [wcześniejszą niż data sprzedaży] ale finalnie umawiają się, że w określonych dokumentach nie będzie daty - Pan M. G. z P.PL otrzymując elektroniczną wersję faktury ...
na tej podstawie ja wystawiłem już fakturę dalej. popraw proszę, cofnij magicznie czas", a następnie, w odpowiedzi na tak poprawioną przez Panią B. fakturę niepokoi się zbyt późną datą wysyłki: "troszkę ...
niepokoi data wysyłki... nie wiem, czy jeśli to data wysyłki "towaru" czyli "kartka papieru z licencją" to czy i my i wy możemy sprzedać ją dzień przed wysyłką? może lepiej też ...
obiecuje, że nie będzie podanej daty wysyłki [akta post. adm., tom II, k. 513-515]. W dniu 1 grudnia 2008 r. Pan M. G. z P.PL przesyła Pani E. B ...
dostawy do szkół i wystawieniu przez konsorcjum Y. D. P.SA, C. SA i O. [w imieniu konsorcjum - przez C. SA] faktury na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej za wykonanie zamówienia, członek ...
oraz P.PL sp. z o.o. tworzyły dokumentację, mającą uprawdopodobnić przeprowadzenie transakcji kupna - sprzedaży licencji w ramach zadania C.
Zebrane w sprawie dowody świadczą o tym, że przedstawiciele ww. podmiotów [konsorcjantów] "dopasowywali" wykonanie umowy, niezależnie od realnych zdarzeń stanu faktycznego sprawy, związanych z realizacją umowy z Ministerstwem Edukacji Narodowej.
Brak rzeczywistego wykonania transakcji objętych spornymi fakturami wynika też z ustaleń, że faktyczne wykonanie zamówienia [w szczególności czynności takie, jak udostępnienie oprogramowania, jego aktualizacji oraz uzgodnienia co do powielania oprogramowania na ...
CD] zostało zrealizowane ostatecznie przy współpracy trzech podmiotów: P.PL sp. z o.o., S.W. sp. z o.o. oraz Y. D.P. SA bez udziału występujących na wcześniejszych etapach obrotu dystrybutorów. Brak było jakiegokolwiek uzasadnienia do ww. łańcuchowych sprzedaży licencji i w konsekwencji zawyżania ceny, skoro licencje te dotarły do zamawiającego na podstawie zawartej wcześniej umowy.
Ponadto, jak wynika z przesłuchań wskazanych w zaskarżonej decyzji świadków mających związek z podmiotami gospodarczymi biorącymi udział w łańcuchu transakcyjnym, zeznający - często kluczowe osoby przy zawieranych transakcjach w ramach przedmiotowego przetargu - nie tylko nie umiały podać faktów i okoliczności transakcji z dnia 1 grudnia 2008 r., ale w odpowiedzi na zadawane pytania zasłaniały się niewiedzą, brakiem pamięci, zeznawały niejednoznacznie, albo odsyłały do innych ...
jednoznacznie udowodniona. Potwierdza to również nierealność zakwestionowanych transakcji.
Ponadto, kluczowy członek konsorcjum mającego realizować zamówienie w części C, tj. Y. D. P. SA posiadał podpisaną bezpośrednio z właścicielem licencji tj. S.W. sp. z o.o. umowę o współpracy w ramach dystrybucji produktów multimedialnych z 15 stycznia 2008 r. [akta post. adm., tom X, k ...
do 31 grudnia 2008 r. [§ 6 ust. 1 umowy], gwarantującą ramowe warunki współpracy stron umowy w zakresie dystrybucji w ramach "realizowanych przez YDP lub współpracujące z YDP podmioty zamówień publicznych Produktów SMW przeznaczonych na rynek edukacyjny" [§ 2 umowy], na mocy której Y.D.P. SA [w umowie określana YDP] uzyskała "prawo w zakresie możliwości specjalnego [po cenach preferencyjnych] hurtowego zakupu Produktów SMW, znajdujących się w ofercie handlowej SMW i przeznaczonych do dalszej sprzedaży przez YDP w celu realizacji dostaw w zakresie zamówień publicznych." [§ 3 ust. 1 umowy]. W zamian za preferencyjne warunki dostaw produktów S.W. sp. z o.o. Y. D.P. SA zobowiązała się, że w zakresie realizowanych przez siebie bezpośrednio lub za pośrednictwem innych podmiotów dostaw towarów bądź usług w ramach zamówień publicznych, których przedmiotem będą zapisane na nośnikach elektronicznych produkty edukacyjne będzie oferowała zamawiającym produkty S. W. sp. z o.o., o ile będą one spełniały wymagania zamówienia [§ 3 ust. 2 umowy]. Umowę tę Y. D. P.SA złożyła w postępowaniu prowadzonym przez Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej w G. wobec tej spółki przy swoim piśmie z 4 kwietnia 2011 r. [akta post. adm ...
X, k. 2508]. Ponadto na wezwanie organu dotyczące przedstawienia wyjaśnień i dowodów dotyczących podmiotu uczestniczącego w przekazaniu do szkół/placówek kopii licencji, kluczy [haseł, loginów] na oprogramowanie oraz ich oryginałów do Ministerstwa Edukacji Narodowej, Y. D. P. SA podała, że "W ramach konsorcjum w realizacji zadania "C" w projekcie "Pracownie komputerowe dla szkół" za przekazanie do szkół/placówek kopii licencji [haseł, loginów] na oprogramowanie oraz ich oryginałów do Ministerstwa Edukacji Narodowej odpowiedzialna była spółka Y. D. P. SA z siedzibą w G.". Z powyższego wynika, że Y. D. P. SA posiadała bezpośrednie źródło licencji, dające możliwość nabywania ich na cele zamówień publicznych do końca 2008 r. na preferencyjnych warunkach.
Na fikcyjność kwestionowanych w sprawie faktur VAT wystawionych w dniu 1 grudnia 2008 r. przez S. W. sp. z o.o. na rzecz Skarżącej wskazuje również to, iż: w dniu 1 grudnia 2008r. nie przekazywano żadnych dokumentów, gdyż B. Polska sp. z o.o. wskazana jako drugi z podmiotów biorących udział w łańcuchu transakcji dotyczących sprzedaży oprogramowania do nauki języków obcych na rzecz Ministerstwa Edukacji Narodowej przez konsorcjum Y. D. P. SA, C. SA i O. otrzymała przesyłkę z licencjami dopiero 2 grudnia 2008 r., oferty składane kolejno przez podmioty od S. W. sp. z o.o. po O. z datami na dokumentach z sierpnia 2008 r. przedstawiały propozycje dostaw oprogramowania do nauki j. francuskiego i j. hiszpańskiego produkcji S. W. sp. z o.o., które nie mogło stanowić przedmiotu dostaw do szkół w ramach zamówienia publicznego, z uwagi na to, że w sierpniu 2008 r. nie znajdowały się na liście środków dydaktycznych, posiadających zalecenia Ministerstwa Edukacji Narodowej ...
iż oferty P.PL dla O. oraz O. dla Y. D.P. SA zostały stworzone w późniejszym okresie niż to wynika z dat widniejących na dokumentach, odpowiednio w listopadzie i grudniu 2008 r. zawarcie umów dystrybucji i subdystrybucji przez firmy S. W. sp. z o.o., Skarżącą, A. sp. z o.o., T. SA i B. I. - W. K. w datach 6, 8 i 11 lutego 2008 r. na te programy do nauki języków obcych ...
listę środków dydaktycznych zalecanych przez Ministerstwo Edukacji Narodowej, świadczy o podpisaniu ich tylko i wyłącznie w celu uprawdopodobnienia przebiegu dostaw licencji wynikających z faktur wystawionych w dniu 1 grudnia 2008 r. taką intencję potwierdza ustalenie dokonane w ramach korespondencji elektronicznej z 12 listopada 2008 r. między Panem M. G., prezesem zarządu P ...
smw na bycie dystrybutorem na rok 2008. szczegółowe warunki są każdorazowo uzgadniane ofertą", mimo że w tej dacie Y. D. P. SA posiadała podpisaną 15 stycznia 2008 r. umowę ramową współpracy jak i zapytanie ofertowe z sierpnia 2008 r. Ponadto w dniu 28 listopada 2008 r. i 1 grudnia 2008 r. osoby z S. W. sp. z o.o., Skarżącej, A. sp. z o.o., A., T. SA i S. przesyłały sobie elektronicznie informacje w zakresie treści jaka ma widnieć na wystawionych fakturach, co świadczy o tym, że ww. osoby za wyjątkiem K. B. nie wiedziały co będzie przedmiotem zakupu i sprzedaży. W konsekwencji dokonanych ustaleń i istniejących dowodów w sprawie podzielić należy stanowisko organu drugiej instancji, że faktury wystawiane począwszy od S. World sp ...
datą sprzedaży 1 grudnia 2008 r. nie dokumentują rzeczywistych transakcji gospodarczych polegających na dostawie wykazanych w ich treści licencji ani na pośrednictwie w ich dostawie. Faktyczne wykonanie zamówienia zostało zrealizowane ostatecznie przy współpracy trzech podmiotów tj. P.PL, S. W. sp. z o.o. oraz Y.D. P.SA, bez udziału występujących na wcześniejszych etapach ...
Czynności takie jak udostępnienie oprogramowania, jego aktualizacja oraz uzgodnienia, co do powielania oprogramowania na nośnikach w postaci płyt CD były dokonywane bezpośrednio pomiędzy S. W. sp. z o.o., P.PL i Y. D. P. SA z pominięciem subdystrybutorów.
Nie bez znaczenia dla oceny realności zakwestionowanych transakcji są także ujawnione różnice w określaniu przedmiotu transakcji w umowach i na fakturach.
Licencje zbiorcze przesłane do szkół były [zgodnie ze złożonymi przez konsorcja oświadczeniami] dowodami potwierdzającymi legalność dostarczonego ...
umowy, na podstawie którego szkoły bez żadnych ograniczeń mogły korzystać z oprogramowania na podstawie otrzymanych licencji.
Przy tym zauważyć należy, że same podmioty występujące w "łańcuchu transakcji" posługiwały się protokołami odbioru licencji z datą 1 grudnia 2008 r. przedkładając te dowody jako dokumenty potwierdzenia transakcji.
Wobec powyższego argumentacja strony, że dokument licencji sporządzony w formie pisemnej nie wywiera w przedmiotowej sprawie żadnych skutków prawnych, nie zasługuje na akceptację.
Wobec tego, zakwestionowane faktury nie odpowiadają ...
fakturę, która sprzecznie z jej treścią wykazuje zdarzenie gospodarcze, które nie zaistniało między podmiotami wykazanymi w jej treści.
10. Sąd wskazuje, że w zakresie oceny skutków opisanych operacji oraz wniosku organów o ich fikcyjnym charakterze istotne znaczenie ma ...
dokumentów, które mogłyby mieć znaczenie przy realizacji czynności dostaw towarów.
Ponadto, nie można przyjąć, że w sprawie, na etapie realizacji umowy zawartej z Ministerstwem Edukacji Narodowej, sprzedaż licencji na rzecz Skarżącej uzasadniało nieformalne porozumienie między różnymi podmiotami, wcześniej ubiegającymi się o zamówienie determinowane potrzebą sprostania zadaniu wykonania zamówienia w terminie wynikającym z zawartej z Ministerstwem Edukacji Narodowej umowy. Umowa zawarta przez konsorcjum Y.D. P. SA, C. SA i O. z Ministerstwem Edukacji Narodowej w zakresie części C zamówienia w dniu 5 listopada 2008 r. [akta post. adm., tom XIV, k. 3861-3868] przewidywała w § 2 ust. 2 termin jej wykonania 42 dni licząc od dnia podpisania umowy, nie dłużej ...
Po pierwsze, jak wskazano wyżej, takie porozumienia trzeba rozpatrywać przez pryzmat zasady uczciwej konkurencji, fundamentalnej w zamówieniu publicznym zarówno na etapie postępowania o zamówienie publiczne jak i realizacji umowy zawartej w tym trybie.
Po drugie, jak też wyżej wykazano, wykonawca zamówienia publicznego wykazał spełnienie warunków udziału w postępowaniu, został zakwalifikowany do drugiego etapu przetargu ograniczonego [składania oferty], działał w ramach konsorcjum pozwalającego na połączenie sił trzech dużych podmiotów.
Po trzecie, wybrane konsorcjum Y. D. P.SA, C. SA i O. z Ministerstwem Edukacji Narodowej w ofercie oświadczyło w pkt 1 - 3 [akta post. adm., tom XIII, k. 3628], że: "1. Oświadczamy, że dostarczymy oprogramowanie o parametrach nie gorszych niż określone w załączniku nr 1 do SIWZ »Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia«. Szczegółowy opis zaoferowanego oprogramowania zawarty jest w załączniku nr 1 do oferty. 2. Oświadczamy, iż wykonamy zamówienie w terminie, o którym mowa w rozdziale 5 ust. 1 SIWZ. 3. Oświadczamy, iż oferowane przez nas oprogramowania są: a. wolne od obciążeń osób trzecich, b. wszystkie instrukcje obsługi oraz niezbędna literatura pomocnicza są w języku polskim." i podpisało umowę na warunkach w niej przewidzianych, w tym z terminem wykonania do 30 listopada 2008 r. Konsorcjum to zaoferowało również wykonanie zamówienia - w zakresie dostawy licencji - bez korzystania z podwykonawstwa.
Po czwarte, element realizacji zamówienia, jakim jest dostawa licencji nie wymagał, mimo relatywnie krótkiego terminu realizacji zamówienia [od podpisania umowy, tj. 5 listopada 2008 r. do 30 listopada 2008 r.] angażowania zasobów organizacyjnych, bowiem w tej części chodzi wyłącznie o uzyskanie tego zasobu, ten zaś konsorcjum miało zapewniony od umowy ...
SA oraz zapytania ofertowego z 1 sierpnia 2008 r., uzyskanego jeszcze przed złożeniem oferty, zaś w świetle faktur wystawionych pomiędzy poszczególnymi podmiotami i zawartych między nimi umów, przedmiotem tych porozumień nie było wsparcie logistyczne w zakresie realizacji zadania, wysyłki czy zwielokrotniania nagrania poprzez nagranie programów na płyty CD [to bowiem zostało zlecone innym podmiotom], lecz sama dostawa licencji. Nie sposób zatem przyjąć, że kontekst gospodarczy, na który powołuje się Skarżąca, w tym krótki termin realizacji zamówienia wymuszał na konsorcjum, które zostało wyłonione w celu realizacji zamówienia w części C posłużenie się pomocą innych podmiotów w zakresie dostawy licencji, rozumianej jako pozyskanie prawa do korzystania z utworu i przekazanie go innym podmiotom. Kontekst gospodarczy, w jakim funkcjonowało wybrane w zamówieniu konsorcjum wskazuje, że było ono gotowe do realizacji zamówienia samodzielne, siłami swoich konsorcjantów oraz posiadając w dyspozycji przyrzeczenie sprzedaży praw z licencji przez ich właściciela, tj. S. W. sp. z o.o. Rezultaty przeprowadzonego postępowania dowodowego wskazują, że poszczególne podmioty dokonujące w dniach od 1 do 3 grudnia 2008 r. udokumentowania sprzedaży licencji nie uczestniczyły w realizacji zamówienia, które wykonane zostało do 30 listopada 2008 r.
Po piąte - organy szczegółowo ustaliły ...
etapie realizacji zamówienia, takie jak powielenie oprogramowania na płytach CD, jego wysyłka [a także dokumentów licencji], przygotowanie serwera, oprogramowania do pobierania, infolinii i help - desk, zaś wśród tych czynności brak jest pośrednictwa w nabyciu praw do oprogramowania. Gdyby zaś takie pośrednictwo miało miejsce - to musiałoby ono zostać wyrażone na etapie ...
ewentualny pośrednik [pośrednicy] musieliby się ujawnić.
11. Mając na uwadze powyższe, bezpodstawne okazały się stawiane w skardze zarzuty naruszenia prawa materialnego jak i przepisów postępowania. Dokonane w sprawie ustalenia potwierdzają wniosek, że operacje udokumentowane czterema wystawionymi przez S. W. sp. z o.o. fakturami za licencje na kursy językowe angielskiego, niemieckiego, hiszpańskiego i francuskiego pozostają bez związku z przychodami Skarżącej, a w konsekwencji, że Skarżąca zawyżyła koszty uzyskania przychodów o kwotę 10 021 147,20 zł. Poprawną ...
kwotę 276 779,78 zł, stanowiącą różnicę pomiędzy łączną kwotą dokonanej na jej rzecz zapłaty w kwocie brutto 12 257 723,78 zł przez firmy T. S.A. [dalej: T.], A. sp. z o.o. [dalej A.] oraz B. I. - W. K. sp. z o.o. [dalej K.] a łączną kwotą netto 11 980 944 zł ...
2019-02-20 » Oddalono skargę
V SA/Wa 863/18 - Wyrok WSA w Warszawie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA - Mirosława Pindelska (spr.), Sędzia WSA - Beata Blankiewicz - Wóltańska, Sędzia WSA - Michał Sowiński, Protokolant st. specjalista - Anna Wiśniewska, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 20 lutego 2019 r. sprawy ze skargi [...] sp. z o.o. sp. k. z siedzibą w G. na decyzję Ministra Inwestycji i Rozwoju z dnia [...] marca 2018 r. nr [...] w przedmiocie określenia kwoty dofinansowania przypadającej do zwrotu oddala skargę.
UZASADNIENIE
Przedmiotem skargi "A". w G. (dalej jako: "skarżąca", "strona" lub "spółka") jest decyzja Ministra Inwestycji i Rozwoju (dalej jako: "Minister", lub "organ"), z [...] marca 2018 r. nr [...] utrzymująca w mocy decyzję Ministra Rozwoju i Finansów z [...] listopada 2017 r. nr [...] w przedmiocie określenia kwoty dofinansowania przypadającej do zwrotu.
Zaskarżona decyzja została wydana w następującym stanie faktycznym.
[...] sierpnia 2013 r. Bank Gospodarstwa Krajowego - Instytucja Wdrażająca (dalej jako: "BGK" lub ...
pod nazwą B. S. (później: B., obecnie: "A". umowę nr [...] o dofinansowanie na realizację projektu w ramach działania 4.3 Kredyt technologiczny Programu Operacyjnego Innowacyjna Gospodarka (dalej jako: "umowa o dofinansowanie ...
z [...] marca 2014 r. i z [...] sierpnia 2014 r.
[...] kwietnia 2015 r. została przeprowadzona kontrola w miejscu realizacji projektu, a także w miejscu przechowywania dokumentacji oraz części urządzeń. Zgodnie z informacjami zawartymi w Informacji pokontrolnej nr [...] zatwierdzonej przez Instytucję Wdrażającą w dniu [...] maja 2015 r. a podpisanej przez Stronę w dniu [...] czerwca 2015 r., zweryfikowano prawidłowość udzielania zamówień na dostawy oraz usługi i roboty budowlane w ramach projektu, stosownie do postanowień umowy o dofinansowanie, wg której wydatki kwalifikujące się do objęcia ...
być poniesione z zachowaniem zasad uczciwej konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości.
Stwierdzono m.in., iż "w zapytaniu ofertowym, w specyfikacji technicznej dotyczącej "Centrum obróbczego do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł, 1 szt." znajduje się nazwa konkretnego oprogramowania komputerowego, tj.: "[...]", produkowanego przez firmę [...], będącą jednostką zależną od [...]." Kontrolujący ustalili, że polski oddział Firmy [...] odpowiedział na przekazane zapytanie ofertowe i jako jedyny złożył kompletną ofertę na dostawę urządzeń zgodnie ze specyfikacją zapytania ofertowego. W zapytaniu ofertowym nie zawarto informacji, że dopuszczalne jest oprogramowanie równoważne innych producentów. Powyższe uznano za ...
z zachowaniem zasad uczciwej konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości oraz zobowiązany jest dołożyć wszelkich starań w celu uniknięcia konfliktu interesów rozumianych jako brak bezstronności i obiektywności w wypełnianiu funkcji jakiegokolwiek podmiotu objętego Umową w związku z jego realizacją". W ocenie kontrolujących użycie w opisie przedmiotu zamówienia nazwy konkretnego oprogramowania jest naruszeniem zasady konkurencyjności. Może bowiem ograniczyć krąg potencjalnych oferentów.
11 czerwca 2015 r. strona odniosła się do ustaleń zawartych w Informacji pokontrolnej nr [...] stwierdzając m.in., że "wskazanie standardu oprogramowania [...] w zapytaniu ofertowym służyło prawidłowemu opisaniu wymaganego przedmiotu zamówienia i nie utrudniało uczciwej konkurencji". Zdaniem spółki oprogramowanie [...] wyznacza pewien standard w dziedzinie programowania mechanicznych obrabiarek profili, a standard ten jest na tyle powszechny, że wbrew twierdzeniom ...
z 2017 r., poz. 2077, dalej jako: "u.f.p.") wezwała spółkę do zwrotu kwoty w wysokości [...] zł wraz z odsetkami liczonymi jak dla zaległości podatkowych, liczonymi dla kwoty [...] zł (wypłacony ...
dla kwoty [...] zł (ze środków budżetu państwa) od 19 maja 2014 r. do dnia zwrotu. W wezwaniu tym BGK, powołując się na ustalenia zawarte w Informacji pokontrolnej nr [...], część IV, pkt 3, wskazał (uznając przesłane przez spółkę wyjaśnienia i dokumenty ...
Beneficjenta postanowień § 11 ust. 2 umowy o dofinansowanie. IW wskazała również, że użycie przez stronę w opisie zamówienia "Centrum obróbczego do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł" określenia oprogramowania poprzez wskazanie ...
możliwości wprowadziło znaczące ograniczenie, gdyż ofertę na dostawę wszystkich urządzeń mogło przedstawić jedynie przedsiębiorstwo posiadające w swojej ofercie Centrum obróbcze do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł z oprogramowaniem [...].
Pełnomocnik strony ...
względu na błędne zarzucenie spółce naruszenia postanowienia § 11 ust. 2 umowy o dofinansowanie. Zdaniem skarżącej, w sprawie nie doszło do naruszenia zasady uczciwej konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości, a zarzut, iż do naruszenia § 11 ust. 2 umowy o dofinansowanie doszło na skutek użycia w opisie zamówienia nazwy konkretnego oprogramowania komputerowego "[...]" - bez adnotacji, że dopuszczalne jest oprogramowanie równoważne innych producentów ...
dopuszczała składania ofert z oprogramowaniem równoważnym dla oprogramowania "[...]".
Z uwagi na brak zwrotu środków wskazanych w wezwaniu z [...] stycznia 2016 r., postanowieniem z [...] marca 2017 r. organ wszczął z urzędu postępowanie administracyjne wobec strony o zwrot środków dofinansowania w związku z ww. nieprawidłowościami.
Następnie decyzją z [...] listopada 2017 r. zobowiązał spółkę do zwrotu [...] zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych.
W uzasadnieniu decyzji zwrócił uwagę na fakt, że skarżąca w piśmie z dnia 29 marca 2013 r. będącym uzupełnieniem wniosku o dofinansowanie na etapie oceny merytorycznej, wyjaśniła, iż wytypowała kilku ewentualnych dostawców urządzeń wskazanych we wniosku o dofinansowanie, w tym: [...], [...], [...] i [...], informując, że każda z tych firm oferuje urządzenia o parametrach umożliwiających pełną realizację opisanego w dokumentacji ciągu technologicznego. Spółka w piśmie tym zaznaczyła również, że pozyskanie licencji na wykorzystanie technologii "Sposób wykonywania drzwi i okien, zwłaszcza z wielokomorowych profili z aluminium i ...
firmy, do których zwróciła się z zapytaniem ofertowym nie znajdowały się na tej liście. Ponadto, w zakresie przeprowadzonego postępowania przetargowego na Dostawę oraz zakup usług i robót budowalnych w ramach Projektu, w pozycji nr 3 Harmonogramu Rzeczowo-Finansowego Projektu - "Centrum obróbcze do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł, 1 szt." - w opisie zamówienia użyto nazwy konkretnego oprogramowania komputerowego: tj. "[...]" bez adnotacji, że dopuszczalne jest oprogramowanie równoważne innych producentów.
W ocenie Ministra opisanie przedmiotu zamówienia poprzez wskazanie produktu konkretnego producenta narusza zasadę konkurencyjności. Dodatkowo, zgodnie ...
opis przedmiotu zamówienia powinien zapewniać, że wszyscy potencjalni wykonawcy rozumieją go tak samo. Niewykluczone, że w wyniku wpisania konkretnej nazwy oprogramowania, bez doprecyzowania, iż kryterium spełnia również oprogramowanie równoważne, z ubiegania się o zamówienie zrezygnowali wykonawcy, którzy w przypadku wskazania wprost, iż wymagane oprogramowanie mogło być równoważne oprogramowaniu [...], mogliby złożyć konkurencyjne oferty także w zakresie pozostałych pozycji zapytania ofertowego. Mogły to być oferty korzystniejsze cenowo od oferty wybranej w projekcie. Oznacza to, iż brak wskazania, iż dopuszcza się oprogramowanie równoważne spowodował ograniczenie kręgu potencjalnych oferentów, którzy mogliby zaoferować korzystniejszą cenę, gdyby mieli świadomość, iż zleceniodawca dopuszcza oprogramowanie równoważne w stosunku do oprogramowania "[...]". W przypadku posiadania przez potencjalnych wykonawców wiedzy o możliwości zaoferowania oprogramowania równoważnego, mogliby oni złożyć ofertę ...
wykonawcę.
Opis przedmiotu zamówienia bez zachowania zasady konkurencyjności oznacza działanie Beneficjenta, które mogło spowodować szkodę w budżecie UE. W niniejszej sprawie mamy do czynienia ze szkodą potencjalną, ponieważ nie można określić, na jaką wartość ...
oferty, gdyby Beneficjent opisał przedmiot zamówienia z zachowaniem zasady konkurencyjności, tj. wskazał, że możliwe jest w ramach zamówienia dostarczenie oprogramowania równoważnego do [...]. W niniejszej sprawie Beneficjent ograniczył krąg potencjalnych wykonawców i udzielił zamówienia wykonawcy, który jako jedyny złożył ...
potencjalną. Spowodowało to sfinansowanie nieuzasadnionego wydatku z budżetu, bowiem wydatki poniesione na wynagrodzenie wykonawcy są w części niekwalifikowalne ze względu na dokonanie wyboru tego wykonawcy z naruszeniem zasad konkurencyjności, ponieważ swoim ...
o ponowne rozpatrzenie sprawy.
15 marca 2018 r. pełnomocnik strony zapoznał się z aktami sprawy w siedzibie organu, a następnie 20 marca 2018 r. złożył pismo w sprawie, w którym m in. wskazał, że "Oprogramowanie [...] stanowi odrębny w stosunku do maszyn obróbczych przedmiot obrotu. Oprogramowanie i licencję na jego użytkowanie można zakupić niezależnie od urządzenia - obrabiarki do produkcji profili. Po nabyciu stosownych licencji konkurenci mogli zatem przedstawić oferty odpowiadające zapytaniu ofertowemu z [...] listopada 2013 r. - nawet gdyby treść ...
tylko do konkretnego oprogramowania (czemu skarżąca stanowczo zaprzecza)".
Decyzją z [...] marca 2018 r. Minister utrzymał w mocy decyzję z [...] listopada 2017 określającą stronie przypadającą do zwrotu kwotę dofinansowania w wysokości [...] zł wraz z odsetkami liczonymi jak dla zaległości podatkowej.
W ocenie Ministra w sprawie będącej przedmiotem niniejszego postępowania doszło do naruszenia § 11 ust. 2 w zw. z ust. 3 umowy o dofinansowanie poprzez wskazanie w opisie przedmiotu zamówienia konkretnego produktu konkretnego producenta naruszając w ten sposób zasadę konkurencyjności. Ponadto, według zapisów zapytania ofertowego strony z [...] listopada 2013 r., potencjalni ...
zakresu zamówienia. Oznacza to, że ofertę na dostawę wszystkich urządzeń mogło przedstawić jedynie przedsiębiorstwo posiadające w swojej ofercie "Centrum obróbcze do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł z oprogramowaniem [...]". Powyższe, w ocenie organu, skutkuje określeniem wydatków niekwalifikowalnych na poziomie 5% wartości faktycznych wydatków kwalifikowalnych dla danego ...
za opisanie przedmiotu zamówienia przez wskazanie znaków towarowych, patentów lub pochodzenia bez zachowania przesłanek określonych w tym przepisie, tj. w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję, korektę finansową w zakresie od 5% do 25% wartości kosztów kwalifikowalnych. Ze względu na stwierdzoną wagę nieprawidłowości, wysokość korekty została obniżona do 5%.
Minister Dodał, iż z uwagi na fakt, że w sprawie została spełniona przesłanka wykorzystania przez skarżącą dofinansowania z naruszeniem procedur, o których mowa w art. 184 u.f.p., tj. postanowień umowy o dofinansowanie (§ 11 ust. 2 w zw. z ust. 3), należy dochodzić od spółki zwrotu dofinansowania wraz z należnymi odsetkami. Dodał, że sytuacja, w której strona nie dokonała zwrotu środków, do czego obliguje ją umowa o dofinansowanie, stanowi nieprawidłowość, o której mowa w art. 2 pkt 7 rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006 z dnia 11 lipca 2006 ...
z 31 lipca 2006 r., L 210 s. 25, dalej jako: "rozporządzenie nr 1083/2006").
W odniesieniu do argumentacji strony zawartej w piśmie z [...] marca 2018 r. Minister stwierdził ponadto, że w jego ocenie możliwość zakupu oprogramowania i licencji na jego użytkowanie przez potencjalnych wykonawców w celu spełnienia kryteriów określonych przez stronę w zapytaniu ofertowym ogranicza krąg potencjalnych wykonawców do tych, którzy zakupiliby takie oprogramowanie i licencję. Zdaniem organu takie stanowisko strony nie świadczy o tym, że dopuszczała możliwość składania ofert przez ...
wykonawców, którzy oferowaliby oprogramowanie równoważne do [...], lecz ograniczała je do wykonawców, którzy takie oprogramowanie oraz licencję posiadali.
Pismem z 18 kwietnia 2018 r. strona wniosła do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie skargę na ww. decyzję Ministra z [...] marca 2018 r. wnosząc o uchylenie tej decyzji oraz poprzedzającej ją decyzji z [...] listopada 2017 r. w całości oraz umorzenie postępowania administracyjnego.
Organowi skarżąca zarzuciła naruszenie:
a) art. 207 ust. 1 pkt ...
podstawie tego przepisu, pomimo braku wystąpienia przesłanek jego zastosowania;
b) art 6 k.p.a. w zw. z art. 87 ust. 2 Konstytucji RP poprzez wyliczenie kwoty dofinansowania do zwrotu w oparciu o kryteria pozaustawowe, tj. - na podstawie dokumentu: "Wymierzanie korekt finansowych za naruszenia PZP związane ...
funduszy UE" (dalej jako: "Taryfikator").
Skoro Taryfikator jest środkiem pozaustawowym, to poprawność lub legalność postanowień w jego treści i załączniku (czyli pozycji przewidujących korekty) nie podlega kontroli Trybunału Konstytucyjnego jako Sądu powołanego do weryfikacji zgodności z Konstytucją powszechnie obowiązującego prawa, a w związku z tym nie może stanowić podstawy orzekania o prawach i obowiązkach Beneficjenta jako obywatela RP;
c) art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 poprzez niezgodne z literalną treścią tego przepisu wskazanie w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji, że:
"(...) zgodnie z art. 2 pkt 7 rozporządzenia 1083/2006 jako nieprawidłowość ...
krajowego wynikające z działania lub zaniechania ze strony beneficjenta, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w ogólnym budżecie Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego",
gdy tymczasem przepis ten nie odnosi się do ...
organ nie wykazał naruszenia przez stronę jakiegokolwiek konkretnego przepisu prawa krajowego, ani przepisu prawa UE.
W uzasadnieniu skargi strona wskazała m.in., że organ nie uwzględnił argumentacji przedstawionej przez skarżącą m.in. w piśmie z 20 marca 2018 r., że korzystanie z oprogramowania [...] nie wyklucza stosowania przez użytkownika ...
UE przesłanką dokonywania korekt finansowych mogą być tylko straty faktycznie poniesione przez fundusze. Tymczasem organ w decyzjach I i II instancji nie wykazał szkody rzeczywistej (damnum emergens), lecz poprzestał na pozbawionym ...
decyzja powinna dokładnie określać które środki (dotacja krajowa czy środki z EFRR) podlegają zwrotowi ale w sentencji decyzji tego jednak nie określono.
W odpowiedzi na skargę Minister wniósł o jej oddalenie, podtrzymując argumentację zawartą w zaskarżonej decyzji.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje.
Skarga nie zasługuje na uwzględnienie.
Istota sporu w niniejszej sprowadza się do ustalenia, czy w ramach otrzymanego dofinansowania strona dokonała wydatków z naruszeniem procedur, o których mowa w art. 184 u.f.p. oraz czy organ prawidłowo dokonał korekty tych wydatków.
Przypomnieć należy ...
1376 ze zm., dalej jako: "u.z.p.p.r."), do zadań instytucji zarządzającej należy w szczególności prowadzenie kontroli realizacji programu operacyjnego, w tym kontroli realizacji poszczególnych dofinansowanych projektów, a także wydawanie decyzji o zwrocie środków przekazanych na realizację programów, projektów lub zadań oraz ustalanie i nakładanie korekt finansowych, o których mowa w art. 98 rozporządzenia nr 1083/2006. Natomiast zgodnie z art. 98 ust. 1 i 2 ww. rozporządzenia, państwa członkowskie w pierwszej kolejności ponoszą odpowiedzialność za śledzenie nieprawidłowości, działając na podstawie dowodów świadczących o wszelkich większych ...
operacji, lub programów operacyjnych oraz dokonując wymaganych korekt finansowych. Państwo członkowskie dokonuje korekt finansowych wymaganych w związku z pojedynczymi lub systemowymi nieprawidłowościami stwierdzonymi w operacjach lub programach operacyjnych.
Przepis art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 stanowi z ...
prawa wspólnotowego wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego.
Instytucja zarządzająca programem operacyjnym w świetle powyższych uregulowań, a także na podstawie art. 60 rozporządzenia nr 1083/2006, odpowiada za zarządzanie programami operacyjnymi i ich realizację, zgodnie z zasadą należytego zarządzania finansami, a w szczególności za weryfikację, że współfinansowane towary i usługi są dostarczone oraz że wydatki zadeklarowane przez ...
i korygowanie nieprawidłowości oraz odzyskiwanie kwot nienależnie wypłaconych wraz z odsetkami z tytułu zaległych płatności w stosownych przypadkach.
Zgodnie z art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p. w przypadku gdy środki przeznaczone na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich są wykorzystane z naruszeniem procedur, o których mowa w art. 184 podlegają zwrotowi przez beneficjenta wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych.
W myśl art. 184 ust. 1 u.f.p., wydatki związane z realizacją programów i projektów finansowanych ze środków, o których mowa w art. 5 ust. 1 pkt 2 i 3, są dokonywane zgodnie z procedurami określonymi w umowie międzynarodowej lub innymi procedurami obowiązującymi przy ich wykorzystaniu.
Przyznane dofinansowanie stanowią środki publiczne, którym ...
reżim prawny. Beneficjent pomocy finansowej z racji jej przyznania i zatwierdzenia nie nabywa żadnych ostatecznych praw do wypłaty kwoty pomocy, jeżeli nie przestrzega warunków, którymi to wsparcie finansowe zostało obwarowane i ...
mogą także wynikać z postanowień umowy o dofinansowanie, których beneficjent zobowiązał się przestrzegać. Należy zatem w tym miejscu wyjaśnić, że na gruncie niniejszej sprawy "inne procedury", o których mowa w cytowanym wyżej art. 184 ust. 1 u.f.p., to procedury wskazane w umowie o dofinansowanie nr [...] z [...] sierpnia 2013 r., oraz sama umowa.
Mając na uwadze treść przytoczonych wyżej regulacji, w ocenie Sądu, organ nie dopuścił się w niniejszej sprawie naruszenia art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p. poprzez jego nieprawidłowe zastosowanie. W ocenie Sądu, co zostanie przedstawione szerzej w dalszej części uzasadnienia, Minister dokonał oceny stwierdzonych w projekcie naruszeń w kontekście definicji nieprawidłowości i wykazał, iż działanie strony naruszyło § 11 ust. 2 i 3 umowy o dofinansowanie, która to umowa, jak wskazano powyżej, stanowi "inne procedury", o których mowa w art. 184 u.f.p. W konsekwencji organ w oparciu o treść art. 207 ust. 9 u.f.p. zobowiązany był do wydania w niniejszej sprawie decyzji w przedmiocie zwrotu przedmiotowych środków.
Należy przypomnieć, że w zakresie dostawy oraz zakupu usług i robót budowlanych w ramach Projektu zgodnie z postanowieniami umowy o dofinansowanie (§ 11), w przypadku, gdy Beneficjent nie był zobowiązany do stosowania ustawy - Prawo zamówień publicznych, zobowiązany był do ponoszenia wszystkich wydatków kwalifikujących się do objęcia wsparciem z zachowaniem ...
konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości (§ 11 ust. 2 i 3 umowy o dofinansowanie). Poprzez użycie w opisie zamówienia "Centrum obróbczego do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł" określenia oprogramowania poprzez wskazanie na oprogramowanie skarżąca, w ocenie Sądu, pominęła ww. obowiązek stosowania się do zasady uczciwej konkurencji. Spółka bowiem, czemu nie zaprzeczyła ani w toku postępowania administracyjnego, ani w treści skargi, w opisie zamówienia nie zamieściła adnotacji o dopuszczalności oprogramowania równoważnego innych producentów do programowania "[...]".
W ocenie Sądu powyższe działanie stanowi naruszenie zasady konkurencyjności. Wyjaśnienia przy tym wymaga, że zasada uczciwej konkurencji nie została wprost zdefiniowana w przepisie prawa, niemniej jednak orzecznictwo sądowe i doktryna wskazują, jak należy ją rozumieć. Niewątpliwie celem ...
dostępu do zamówień poprzez uczciwą konkurencję i równe traktowanie wszystkich podmiotów (por. np. wyrok WSA w Warszawie z dnia 23 stycznia 2019 r sygn. akt V SA/Wa 2235/17, dostępny w CBOSA: www.orzeczenia.nsa.gov.pl).
Zdaniem Sądu wpisanie konkretnej nazwy oprogramowania, bez doprecyzowania, iż ...
oprogramowanie równoważne, mogło doprowadzić do sytuacji, że z ubiegania się o zamówienie zrezygnowali wykonawcy, którzy w przypadku wskazania wprost, iż wymagane oprogramowanie mogło być równoważne oprogramowaniu [...], mogliby złożyć konkurencyjne oferty także w zakresie pozostałych pozycji zapytania ofertowego. Co istotne, mogły to być oferty korzystniejsze cenowo od oferty wybranej w projekcie.
Należy ponadto zauważyć, że w piśmie z 20 marca 2018 r. spółka wskazała m.in., że oprogramowanie [...] i licencję na jego użytkowanie można zakupić niezależnie od urządzenia - obrabiarki do produkcji profili, zaś po nabyciu stosownych licencji potencjalni wykonawcy mogli przedstawić oferty odpowiadające zapytaniu ofertowemu. Wbrew zarzutom skargi, w ocenie Sądu, Minister prawidłowo w zaskarżonej decyzji wskazał, że możliwość zakupu oprogramowania i licencji na jego użytkowanie przez potencjalnych wykonawców w celu spełnienia kryteriów określonych przez stronę w zapytaniu ofertowym ogranicza krąg potencjalnych wykonawców do tych, którzy zakupiliby takie oprogramowanie i licencję. Strona nie wykazała, aby w zapytaniu ofertowym dopuszczała możliwość składania ofert przez wykonawców, którzy oferowaliby oprogramowanie równoważne do [...], lecz ograniczyła krąg wykonawców, do takich, którzy posiadali wyłącznie oprogramowanie [...] oraz licencję na jego użytkowanie. Sam zaś fakt, że inne firmy mają dostęp do tego oprogramowania (poprzez jego zakup i wykupienie licencji), wobec argumentów wskazanych wyżej, nie może samodzielnie stanowić argumentu świadczącego o zachowaniu przez skarżącą zasady ...
por. wyrok NSA z 16 listopada 2017 r., sygn. akt II GSK 489/16, dostępny w CBOSA: www.orzeczenia.nsa.gov.pl).
W ocenie Sądu Minister prawidłowo w konsekwencji uznał, że poniesienie w ramach projektu zakwestionowanego wydatku stanowiło naruszenie procedur, tj. § 11 ust. 2 i 3 umowy o dofinansowanie. Za zasadne uznać zatem należało uznanie zakwestionowanego wydatku za niekwalifikowalny. W oparciu o analizę zebranego w sprawie materiału dowodowego, w tym w szczególności informacji pokontrolnej nr [...], treści umowy o dofinansowanie oraz obowiązujących w sprawie przepisów krajowych i unijnych, a także postanowień Taryfikatora, organy szczegółowo wyjaśniły powody uznania posłużenia się przez stronę w zapytaniu ofertowym nazwą konkretnego oprogramowania komputerowego, tj. "[...]" za naruszenie zasady konkurencyjności. W konsekwencji organy prawidłowo potraktowały ww. naruszenie umowy o dofinansowanie za nieprawidłowość, zdefiniowaną w art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006.
Należy w tym miejscu przypomnieć, że zgodnie z art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 "nieprawidłowość ...
prawa wspólnotowego wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego. Efektem stwierdzenia nieprawidłowości jest obowiązek dokonywania korekt wynikający ...
z art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr 1083/2006. Państwo członkowskie dokonuje korekt finansowych wymaganych w związku z pojedynczymi lub systemowymi nieprawidłowościami stwierdzonymi w operacjach lub programach operacyjnych. Korekty dokonywane przez państwa członkowskie polegają na anulowaniu całości lub części wkładu publicznego w ramach programu operacyjnego. Tak więc korekty w związku ze stwierdzonymi nieprawidłowościami dokonywane są przez Państwo członkowskie wobec KE. Natomiast ustawodawca krajowy ustanawiając obowiązek zwrotu nie posługuje się na gruncie ustawy o finansach publicznych terminem nieprawidłowości. W kontekście brzmienia art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p. samo naruszenie procedur, a więc i opisane w decyzji naruszenia § 11 ust. 2 i 3 umowy o dofinansowanie, jest wystarczającym powodem do orzeczenia ...
Komisja Europejska jak również TSUE przyjmują szeroką wykładnię przesłanki naruszenia prawa wspólnotowego. Za nieprawidłowość należy w związku z tym uznać zarówno naruszenie prawa unijnego, jak i prawa krajowego. Oznacza to, iż ...
gdy naruszony został przepis krajowy ustanawiający wymogi związane z wydatkowaniem środków finansowych budżetu Unii, przyjęty w obszarach nieuregulowanych prawem unijnym lub ustanawiający wymogi bardziej rygorystyczne od tych, które wynikają z przepisów prawa Unii. Dlatego ...
prawa Unii Europejskiej, jak też naruszenia prawa krajowego takiego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego stanowi nieprawidłowość, w rozumieniu art. 2 pkt 7 rozporządzenia 1083/2006 i skutkuje powstaniem obowiązku odzyskania przez państwo członkowskie kwot wydatkowanych nieprawidłowo (por. np. wyrok WSA w Warszawie z 1 czerwca 2017 r., sygn. akt V SA/Wa 1502/16, dostępny w CBOSA: www.orzeczenia.nsa.gov.pl).
Powyższe potwierdza dodatkowo treść samej umowy o dofinansowanie, do której stosowania w pełnym zakresie zobowiązana byłą strona. Zgodnie bowiem z jej § 1 pkt 13 - ilekroć w umowie mowa jest o nieprawidłowości - należy przez to rozumieć jakiekolwiek naruszenie przepisu prawa krajowego lub ...
lub zaniechania Beneficjenta, które mogło narazić lub naraziło na szkodę środki publiczne.
Jak wskazał NSA w wyroku z dnia 31 marca 2015 r., sygn. akt II GSK 362/14 (dostępny w CBOSA: www.orzeczenia.nsa.gov.pl), pojęcie "nieprawidłowości", o którym mowa w art. 2 ust. 7 rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006, obejmuje swoim zakresem nie tylko ...
konieczną dla zakwalifikowania zachowania jako nieprawidłowości, wystarczy bowiem sama możliwość jego wystąpienia. Możliwość spowodowania szkody w budżecie UE w żaden sposób nie jest stopniowalna, w szczególności nie wymaga się, by "możliwość" ta miała określony stopień prawdopodobieństwa, na przykład by była bezpośrednia, istotna, czy też nieuchronna. Dla przyjęcia, że dane zachowanie beneficjenta mieści się w pojęciu nieprawidłowości wystarczające jest zatem, iż dane naruszenie mogło - potencjalnie - doprowadzić do sytuacji, w której hipotetyczny wykonawca, z uwagi na naruszenie przez zamawiającego przepisów prawa, mógł zrezygnować z udziału w postępowaniu (wyrok WSA w Lublinie z dnia 19 maja 2015 r., sygn. akt III SA/Lu 1059/14, dostępny w CBOSA: www.orzeczenia.nsa.gov.pl). Przepis art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 ...
przepisów, wagi naruszenia, liczby naruszonych przepisów, ani też charakteru działania podmiotu, które spowodowało naruszenie przepisów.
W ocenie Sądu, z taką właśnie potencjalną możliwością wystąpienia szkody w budżecie ogólnym mamy do czynienia w niniejszej sprawie ponieważ nie można określić, na jaką wartość zostałyby złożone oferty, gdyby strona opisała przedmiot zamówienia z zachowaniem zasady konkurencyjności, tj. wskazała, że możliwe jest w ramach zamówienia dostarczenie oprogramowania równoważnego do [...]. Zgodzić się należy w tym zakresie z oceną Ministra, że w niniejszej sprawie spółka ograniczyła krąg potencjalnych wykonawców i udzieliła zamówienia wykonawcy, który jako jedyny złożył ...
dofinansowanie, zobowiązała się do realizacji swoich obowiązków, m.in. wydatkowania środków finansowych zgodnie z zawartymi w niej zapisami, w tym dotyczącymi zachowania zasady uczciwej konkurencji, czego w ww. przypadku strona nie dochowała. Spowodowało to sfinansowanie nieuzasadnionego wydatku z budżetu, bowiem wydatki poniesione na wynagrodzenie wykonawcy są w części niekwalifikowalne ze względu na dokonanie wyboru tego wykonawcy z naruszeniem zasad konkurencyjności, ponieważ swoim ...
należało za chybiony.
Za niezasadny uznać należało również zarzut naruszenia art. 6 k.p.a. w zw. z art. 87 ust. 2 Konstytucji RP poprzez wyliczenie kwoty dofinansowania do zwrotu w oparciu o kryteria pozaustawowe, tj. na podstawie Taryfikatora.
Należy zauważyć, że wysokość nałożonej na stronę sankcji określona w Taryfikatorze została zaakceptowana przez beneficjenta, który podpisał umowę o dofinansowanie i tym samym wyraził zgodę na zastosowanie zasad określonych w Taryfikatorze i stanowiącym jego część załączniku (§ 11 ust. 5 umowy o dofinansowanie). Przepisy u.f.p. nie określają w jakiej wysokości zwrot ma być dokonany. Zgodnie zaś z art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr ...
ogólna dyrektywa interpretacyjna. Realizacji tej dyrektywy służy natomiast Taryfikator, któremu strona skarżąca zobowiązała się podporządkować w świetle zapisów zawartej przez nią umowy o dofinansowanie. Taryfikator zawiera wyrażone procentowo wielkości korekt finansowych ...
naruszeń prawa zamówień publicznych oraz metodologię obliczania kwot korekt. Służy koordynacji i ujednoliceniu sposobu postępowania w przypadku wykrycia naruszeń przepisów prawa zamówień publicznych. Jak słusznie zauważył NSA w wyroku z dnia 9 grudnia 2016 r., sygn. akt II GSK 1275/15 (dostępny w CBOSA: www.orzeczenia.nsa.gov.pl) Taryfikator, na którego stosowanie strona zgodziła się w umowie, stanowi jedynie środek mający dopomóc w nałożeniu właściwej korekty, gdyż ustala ujednoliconą "wycenę" szkody, która w ujęciu cywilistycznym byłaby niemożliwa, bądź bardzo trudna do wyliczenia.
W niniejszej sprawie wobec strony zastosowano stawkę określoną w pkt 21 Taryfikatora, gdzie jako nieprawidłowość uznaje się m.in. naruszenie art. 29 ust. 2 p.z.p., poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję. Co prawda w niniejszej sprawie ustawa - Prawo zamówień publicznych nie miała zastosowania, lecz zgodnie z § 11 ust. 2 i 3 umowy o ...
niewątpliwie był adekwatny do stwierdzonej przez Ministra nieprawidłowości. Podkreślenia przy tym wymaga, że Taryfikator przewiduje w takiej sytuacji korektę w wysokości 25%, jednakże z możliwością jej obniżenia do 10% lub 5% w zależności od wagi nieprawidłowości. Organ zastosował w niniejszej sprawie korektę 5%, a zatem najmniejszą przewidzianą za tego typu naruszenie, co również w ocenie Sądu nie budzi zastrzeżeń, biorąc pod uwagę wagę stwierdzonej nieprawidłowości.
Mając na uwadze powyższe Sąd uznał, że zaskarżona decyzja odpowiada prawu, a zarzuty przedstawione w skardze nie zasługują na uwzględnienie.
Sąd nie stwierdził ponadto żadnego innego naruszenia przepisów prawa materialnego w stopniu mającym wpływ na wynik sprawy, bądź przepisu postępowania w stopniu mogącym mieć istotny wpływ na rozstrzygnięcie, albo też przepisu prawa dającego podstawę do wznowienia postępowania lub stwierdzenia nieważności.
Z tych wszystkich względów, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie na podstawie art. 151 p.p.s.a., oddalił skargę. ...
2023-06-06 » Oddalono skargę kasacyjną
I GSK 1212/19 - Wyrok NSA
SENTENCJA
Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Małgorzata Grzelak Sędzia NSA Piotr Piszczek sędzia del. WSA Grzegorz Dudar (spr.) Protokolant Magdalena Chewińska po rozpoznaniu w dniu 6 czerwca 2023 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej "A." Sp. z o.o. Sp. k. w G. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 20 lutego 2019 r. sygn. akt V SA/Wa 863/18 w sprawie ze skargi "A." Sp. z o.o. Sp. k. w G. na decyzję Ministra Inwestycji i Rozwoju z dnia 29 marca 2018 r. nr DIR-IIa.7343.1.2017.JŚ.3 w przedmiocie określenia przypadającej do zwrotu kwoty dofinansowania z udziałem środków z budżetu Unii Europejskiej 1. oddala skargę kasacyjną; 2. zasądza od "A." Sp. z o.o. Sp. k. w G. na rzecz Ministra Funduszy i Polityki Regionalnej kwotę 5400 (pięć tysięcy czterysta) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego.
UZASADNIENIE
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie (dalej powoływany także jako sąd pierwszej instancji, WSA) wyrokiem z 20 lutego 2019 r ...
akt V SA/WA 863/18 oddalił skargę A. sp. z o.o. sp. k. w G. (dalej powoływana także jako skarżąca spółka, strona) na decyzję Ministra Inwestycji i Rozwoju (dalej powoływany także jako minister, organ) z 29 marca 2018 r. w przedmiocie określenia kwoty dofinansowania przypadającej do zwrotu.
Z akt sprawy wynika, że w dniu 8 sierpnia 2013 r., Bank Gospodarstwa Krajowego - Instytucja Wdrażająca (dalej powoływana jako "BGK") zawarł ...
o., obecnie: "A." spółka z o.o. sp. k.) umowę o dofinansowanie na realizację projektu w ramach działania 4.3 Kredyt technologiczny Programu Operacyjnego Innowacyjna Gospodarka (dalej jako: "umowa o dofinansowanie ...
21 listopada 2013 r., z 17 marca 2014 r. i z 19 sierpnia 2014 r.
W wyniku przeprowadzonej 16 kwietnia 2015 r. kontroli na miejscu realizacji projektu wydana została informacja pokontrolna nr 208, zatwierdzona przez BGK w dniu 26 maja 2015 r. i doręczona skarżącej w dniu 11 czerwca 2015 r., w ramach której zweryfikowano prawidłowość udzielenia zamówień na dostawy oraz usługi i roboty budowlane. W jej wyniku stwierdzono m.in., że w specyfikacji technicznej zapytania ofertowego dotyczącego "Centrum obróbczego do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł znajduje się nazwa konkretnego oprogramowania komputerowego tj. eluCAD, produkowanego przez firmę E. będącą zależną od firmy E. AG. W zapytaniu ofertowym nie zawarto informacji, że dopuszczalne jest oprogramowanie równoważne innych producentów, co stanowi naruszenie ...
ograniczać krąg potencjalnych oferentów. Zdaniem skarżącej, powyższe stanowisko jest błędne, bowiem wskazanie standardu oprogramowania eluCAD w zapytaniu ofertowym służyło prawidłowemu opisaniu wymaganego przedmiotu zamówienia i nie utrudniało uczciwej konkurencji. Zdaniem spółki oprogramowanie eluCAD wyznacza pewien standard w dziedzinie programowania mechanicznych obrabiarek profili, a standard ten jest na tyle powszechny, że wbrew twierdzeniom ...
różni wykonawcy niekoniecznie związani z firmą E. AG.
Po bezskutecznym wezwaniu skarżącej do zwrotu kwoty w wysokości 85 800 zł wraz z odsetkami, postanowieniem z 9 marca 2017 r. organ wszczął z urzędu postępowanie administracyjne wobec strony o zwrot środków dofinansowania w związku ze stwierdzonymi nieprawidłowościami.
Decyzją z 6 listopada 2017 r., Minister Rozwoju i Finansów zobowiązał spółkę do zwrotu 85.800,00 zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych. W uzasadnieniu decyzji zwrócił uwagę na fakt, że skarżąca w piśmie z 29 marca 2013 r. będącym uzupełnieniem wniosku o dofinansowanie na etapie oceny merytorycznej, wyjaśniła, iż wytypowała kilku ewentualnych dostawców urządzeń wskazanych we wniosku o dofinansowanie, w tym: H. GmbH, F., F. sp. z o.o. i E. sp. z o.o., informując, że każda z tych firm oferuje urządzenia o parametrach umożliwiających pełną realizację opisanego w dokumentacji ciągu technologicznego. Spółka w piśmie tym zaznaczyła również, że pozyskanie licencji na wykorzystanie technologii "Sposób wykonywania drzwi i okien, zwłaszcza z wielokomorowych profili z aluminium i ...
firmy, do których zwróciła się z zapytaniem ofertowym nie znajdowały się na tej liście. Ponadto, w zakresie przeprowadzonego postępowania przetargowego na dostawę oraz zakup usług i robót budowalnych w ramach Projektu, w pozycji nr 3 Harmonogramu Rzeczowo-Finansowego Projektu - "Centrum obróbcze do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł, 1 szt." - w opisie zamówienia użyto nazwy konkretnego oprogramowania komputerowego: tj. eluCAD bez adnotacji, że dopuszczalne jest oprogramowanie równoważne innych producentów.
W ocenie Ministra opisanie przedmiotu zamówienia poprzez wskazanie produktu konkretnego producenta narusza zasadę konkurencyjności. Dodatkowo, zgodnie ...
opis przedmiotu zamówienia powinien zapewniać, że wszyscy potencjalni wykonawcy rozumieją go tak samo. Niewykluczone, że w wyniku wpisania konkretnej nazwy oprogramowania, bez doprecyzowania, iż kryterium spełnia również oprogramowanie równoważne, z ubiegania się o zamówienie zrezygnowali wykonawcy, którzy w przypadku wskazania wprost, iż wymagane oprogramowanie mogło być równoważne oprogramowaniu eluCAD, mogliby złożyć konkurencyjne oferty także w zakresie pozostałych pozycji zapytania ofertowego. Mogły to być oferty korzystniejsze cenowo od oferty wybranej w projekcie. Oznacza to, iż brak wskazania, iż dopuszcza się oprogramowanie równoważne spowodował ograniczenie kręgu potencjalnych oferentów, którzy mogliby zaoferować korzystniejszą cenę, gdyby mieli świadomość, iż zleceniodawca dopuszcza oprogramowanie równoważne w stosunku do oprogramowania eluCAD. W przypadku posiadania przez potencjalnych wykonawców wiedzy o możliwości zaoferowania oprogramowania równoważnego, mogliby oni złożyć ofertę ...
Opis przedmiotu zamówienia bez zachowania zasady konkurencyjności oznacza działanie Beneficjenta, które mogło spowodować potencjalną szkodę w budżecie UE.
W wyniku rozpatrzenia wniosku spółki o ponowne rozpatrzenie sprawy, decyzją z 24 marca 2018 r., Minister Inwestycji i Rozwoju utrzymał w mocy ww. decyzję z 6 listopada 2017 r. modyfikując jedynie okresy za jaki należy opłacać odsetki.
W ocenie ministra w sprawie będącej przedmiotem niniejszego postępowania doszło do naruszenia § 11 ust. 2 w zw. z ust. 3 umowy o dofinansowanie poprzez wskazanie w opisie przedmiotu zamówienia konkretnego produktu konkretnego producenta naruszając w ten sposób zasadę konkurencyjności. Ponadto, według zapisów zapytania ofertowego strony z 19 listopada 2013 r ...
zakresu zamówienia. Oznacza to, że ofertę na dostawę wszystkich urządzeń mogło przedstawić jedynie przedsiębiorstwo posiadające w swojej ofercie "Centrum obróbcze do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł z oprogramowaniem eluCAD". Powyższe, w ocenie organu, skutkuje określeniem wydatków niekwalifikowalnych na poziomie 5% wartości faktycznych wydatków kwalifikowalnych dla danego ...
za opisanie przedmiotu zamówienia przez wskazanie znaków towarowych, patentów lub pochodzenia bez zachowania przesłanek określonych w tym przepisie, tj. w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję, korektę finansową w zakresie od 5% do 25% wartości kosztów kwalifikowalnych. Ze względu na stwierdzoną wagę nieprawidłowości, wysokość korekty została obniżona do 5%. Dodał, że sytuacja, w której strona nie dokonała zwrotu środków, do czego obliguje ją umowa o dofinansowanie, stanowi nieprawidłowość, o której mowa w art. 2 pkt 7 rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006 z dnia 11 lipca 2006 ...
jako: "rozporządzenie nr 1083/2006").
Wskazanym na wstępie wyrokiem z 20 lutego 2019 r., WSA w Warszawie oddalił skargę spółki na ww. decyzję. Podkreślił, że istota sporu w niniejszej sprowadza się do ustalenia, czy w ramach otrzymanego dofinansowania skarżąca dokonała wydatków z naruszeniem procedur, o których mowa w art. 184 u.f.p. oraz czy organ prawidłowo dokonał korekty tych wydatków.
Sąd pierwszej instancji przypomniał, że w zakresie dostawy oraz zakupu usług i robót budowlanych w ramach Projektu, zgodnie z postanowieniami umowy o dofinansowanie (§ 11), w przypadku, gdy Beneficjent nie był zobowiązany do stosowania ustawy - Prawo zamówień publicznych, zobowiązany był do ponoszenia wszystkich wydatków kwalifikujących się do objęcia wsparciem z zachowaniem ...
konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości (§ 11 ust. 2 i 3 umowy o dofinansowanie). Poprzez użycie w opisie zamówienia "Centrum obróbczego do obróbki profili drzwiowych, ram i skrzydeł" określenia oprogramowania poprzez wskazanie na oprogramowanie eluCAD skarżąca, w ocenie sądu, pominęła ww. obowiązek stosowania się do zasady uczciwej konkurencji. Spółka bowiem, czemu nie zaprzeczyła ani w toku postępowania administracyjnego, ani w treści skargi, w opisie zamówienia nie zamieściła adnotacji o dopuszczalności oprogramowania równoważnego innych producentów do programowania eluCAD. Zdaniem ...
oprogramowanie równoważne, mogło doprowadzić do sytuacji, że z ubiegania się o zamówienie zrezygnowali wykonawcy, którzy w przypadku wskazania wprost, iż wymagane oprogramowanie mogło być równoważne oprogramowaniu eluCAD, mogliby złożyć konkurencyjne oferty także w zakresie pozostałych pozycji zapytania ofertowego. Co istotne, mogły to być oferty korzystniejsze cenowo od oferty wybranej w projekcie.
Wbrew zarzutom skargi, w ocenie sądu pierwszej instancji, minister prawidłowo w zaskarżonej decyzji wskazał, że możliwość zakupu oprogramowania i licencji na jego użytkowanie przez potencjalnych wykonawców w celu spełnienia kryteriów określonych przez stronę w zapytaniu ofertowym ogranicza krąg potencjalnych wykonawców do tych, którzy zakupiliby takie oprogramowanie i licencję. Strona nie wykazała, aby w zapytaniu ofertowym dopuszczała możliwość składania ofert przez wykonawców, którzy oferowaliby oprogramowanie równoważne do eluCAD, lecz ograniczyła krąg wykonawców, do takich, którzy posiadali wyłącznie oprogramowanie eluCAD oraz licencję na jego użytkowanie. Sam zaś fakt, że inne firmy mają dostęp do tego oprogramowania (poprzez jego zakup i wykupienie licencji), wobec argumentów wskazanych wyżej, nie może samodzielnie stanowić argumentu świadczącego o zachowaniu przez skarżącą zasady ...
por. wyrok NSA z 16 listopada 2017 r., sygn. akt II GSK 489/16, dostępny w CBOSA: www.orzeczenia.nsa.gov.pl).
W ocenie sądu pierwszej instancji minister prawidłowo w konsekwencji uznał, że poniesienie w ramach projektu zakwestionowanego wydatku stanowiło naruszenie procedur, tj. § 11 ust. 2 i 3 umowy o dofinansowanie. Za zasadne uznać zatem należało uznanie zakwestionowanego wydatku za niekwalifikowalny. W oparciu o analizę zebranego w sprawie materiału dowodowego, w tym w szczególności informacji pokontrolnej nr 208, treści umowy o dofinansowanie oraz obowiązujących w sprawie przepisów krajowych i unijnych, a także postanowień Taryfikatora, organy szczegółowo wyjaśniły powody uznania posłużenia się przez stronę w zapytaniu ofertowym nazwą konkretnego oprogramowania komputerowego, tj. eluCAD za naruszenie zasady konkurencyjności. W konsekwencji organy prawidłowo potraktowały ww. naruszenie umowy o dofinansowanie za nieprawidłowość, zdefiniowaną w art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006. Sąd podkreślił, że z samej treści umowy ...
Beneficjenta, które mogło narazić lub naraziło na szkodę środki publiczne.
Sąd pierwszej instancji zaznaczył, że w realiach niniejszej sprawy mamy do czynienia z potencjalną możliwością wystąpienia szkody w budżecie ogólnym, ponieważ nie można określić, na jaką wartość zostałyby złożone oferty, gdyby strona opisała przedmiot zamówienia z zachowaniem zasady konkurencyjności, tj. wskazała, że możliwe jest w ramach zamówienia dostarczenie oprogramowania równoważnego do eluCAD. Zgodzić się należy w tym zakresie z oceną ministra, że w niniejszej sprawie spółka ograniczyła krąg potencjalnych wykonawców i udzieliła zamówienia wykonawcy, który jako jedyny złożył ...
dofinansowanie, zobowiązała się do realizacji swoich obowiązków, m.in. wydatkowania środków finansowych zgodnie z zawartymi w niej zapisami, w tym dotyczącymi zachowania zasady uczciwej konkurencji, czego w ww. przypadku strona nie dochowała. Spowodowało to sfinansowanie nieuzasadnionego wydatku z budżetu, bowiem wydatki poniesione na wynagrodzenie wykonawcy są w części niekwalifikowalne ze względu na dokonanie wyboru tego wykonawcy z naruszeniem zasad konkurencyjności, ponieważ swoim ...
chybiony.
Za niezasadny sąd pierwszej instancji uznał także zarzut naruszenia art. 6 k.p.a. w zw. z art. 87 ust. 2 Konstytucji RP poprzez wyliczenie kwoty dofinansowania do zwrotu w oparciu o kryteria pozaustawowe, tj. na podstawie Taryfikatora. Zaznaczył, że wysokość nałożonej na stronę sankcji określona w Taryfikatorze została zaakceptowana przez beneficjenta, który podpisał umowę o dofinansowanie i tym samym wyraził zgodę na zastosowanie zasad określonych w Taryfikatorze i stanowiącym jego część załączniku (§ 11 ust. 5 umowy o dofinansowanie). Taryfikator zawiera wyrażone ...
naruszeń prawa zamówień publicznych oraz metodologię obliczania kwot korekt. Służy koordynacji i ujednoliceniu sposobu postępowania w przypadku wykrycia naruszeń przepisów prawa zamówień publicznych. Jak słusznie zauważył NSA w wyroku z dnia 9 grudnia 2016 r., sygn. akt II GSK 1275/15 Taryfikator, na którego stosowanie strona zgodziła się w umowie, stanowi jedynie środek mający dopomóc w nałożeniu właściwej korekty, gdyż ustala ujednoliconą "wycenę" szkody, która w ujęciu cywilistycznym byłaby niemożliwa, bądź bardzo trudna do wyliczenia. W niniejszej sprawie wobec strony zastosowano stawkę określoną w pkt 21 Taryfikatora, gdzie jako nieprawidłowość uznaje się m.in. naruszenie art. 29 ust. 2 p.z.p., poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję. Co prawda w niniejszej sprawie ustawa - Prawo zamówień publicznych nie miała zastosowania, lecz zgodnie z § 11 ust. 2 i 3 umowy o ...
adekwatny do stwierdzonej przez ministra nieprawidłowości. Sąd pierwszej instancji podkreślił przy tym, że Taryfikator przewiduje w takiej sytuacji korektę w wysokości 25%, jednakże z możliwością jej obniżenia do 10% lub 5% w zależności od wagi nieprawidłowości. Organ zastosował w niniejszej sprawie korektę 5%, a zatem najmniejszą przewidzianą za tego typu naruszenie, co również w ocenie sądu nie budzi zastrzeżeń, biorąc pod uwagę wagę stwierdzonej nieprawidłowości.
Skargę kasacyjną na powyższy wyrok wywiodła skarżąca spółka, zaskarżając go w całości.
Na podstawie art. 174 pkt 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz.U. z 2018 r., poz. 1302 ze zm., dalej ...
3 § 2 pkt 1 p.p.s.a. albowiem wyrok błędnie zaakceptował jako zgodne z prawem decyzje I i II instancji, pomimo że w decyzjach tych całkowicie bezpodstawnie sformułowano zarzut naruszenia przez skarżącą zasad uczciwej konkurencji, a bezpodstawność tego ...
przesłanki:
- Pani B. S. (poprzednik prawny skarżącej) od początku postępowania zgłaszała, że wnioskuje o dofinansowanie w celu wprowadzenia innowacyjnych rozwiązań technicznych w procesie produkcji wytwarzania drzwi i okien (wniosek z 16 października 2012 r.);
- warunkiem koniecznym spełnienia ...
indywidualnie oznaczonej unikalnej, nowatorskiej technologii produkcji, chronionej zgłoszeniem patentowym E. Sp. z o.o. zarejestrowanym w dniu 20 czerwca 2011 r. pod nr P.395366 w Urzędzie Patentowym Rzeczypospolitej Polskiej (załączniki do wniosku);
- wniosek skarżącej z 16 października 2012 r., o ...
określający zastosowanie technologii E. jako warunek konieczny dla osiągnięcia wymaganej innowacyjności został przyjęty i zarejestrowany w dniu 22 października 2012 r., a skarżąca otrzymała dofinansowanie (potwierdzenie przyjęcia i rejestracji wniosku);
2) art. 133 § 1 zd. 1 w zw. z art. 134 § 1 p.p.s.a. poprzez brak obligatoryjnego uwzględnienia jako podstawy wyrokowania dokumentów znajdujących się w aktach Ministra Innowacji i Rozwoju sygn. DIR-IV.7311.20.2016 w tym zwłaszcza:
- opinii z 8 października 2012 r., o innowacyjności nowej technologii;
- opinii naukowo-technicznej z 1 października 2013 r. w zakresie innowacyjnych rozwiązań technologicznych i technologii;
które to dokumenty potwierdzają nowatorski status technologii E. gwarantującej ...
nie wziął również pod uwagę przy orzekaniu oferty firmy N. z 3 grudnia 2013 r., w której zaoferowano m.in. obrabiarki profili wykorzystujące oprogramowanie eluCAM, będącego częścią opracowanego przez firmę E ...
art. 63 ust. 1 i art. 64 ust. 1 ustawy z 30 czerwca 2000 r. - Prawo własności przemysłowej (Dz.U. z 2017 r., poz. 776 ze zm.) co spowodowało brak uwzględnienia przy wyrokowaniu przysługujących E. Sp. z o.o. skutecznych erga omnes praw wyłącznych z patentu nr 220488.
Oprogramowanie eluCAD jako pochodzące od licencjodawcy technologii chronionej patentem jest ...
skarżąca nie naruszyła procedur udzielenia środków dofinansowania;
5) brak zastosowania art. 6 k.p.a. w zw. z art. 87 ust. 2 Konstytucji RP poprzez akceptację wyliczenia kwoty dofinansowania do zwrotu w oparciu o kryteria pozaustawowe, to jest - na podstawie dokumentu: "Wymierzanie korekt finansowych za naruszenia PZP związane z realizacją projektów współfinansowanych ze środków funduszy UE" (dalej jako: Taryfikator), w sytuacji gdy zgodnie z literalną treścią Taryfikatora jego celem jest: ustalenie zasad wymierzania korekt finansowych za naruszenia przy udzielaniu zamówień publicznych, współfinansowanych ze środków funduszy UE w latach 2000 - 2006 oraz 2007 - 2013, na co zwrócił uwagę także WSA w Warszawie w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku.
Zdaniem skarżącej, skoro w postanowieniach Taryfikatora literalnie ograniczono zastosowanie do naruszeń przepisów prawa zamówień publicznych, to nie powinien być wykorzystywany do nakładania korekt na skarżącą, bowiem w realiach niniejszej sprawy nie miała zastosowania ustawa - Prawo zamówień publicznych. W ocenie skarżącej, wykorzystanie nazwy oprogramowania eluCAD w zapytaniu ofertowym nie spowodowało uprzywilejowania lub wyeliminowania niektórych wykonawców lub produktów, co zostało potwierdzone przedstawieniem ...
z 3 grudnia 2013 r. oraz E.).
Skarżąca spółka wniosła również o przeprowadzenie dowodu uzupełniającego w trybie art. 106 § 3 p.p.s.a. w zw. z art. 193 p.p.s.a. z dokumentów: opinii z 8 października 2012 ...
jako części oprogramowania eluCAD, na okoliczność przysługujących E. Sp. z o.o. skutecznych erga omnes praw wyłącznych z patentu nr 220488 (zgłoszenie patentowe zarejestrowane w dniu 20 czerwca 2011 r., pod nr 395366 w Urzędzie Patentowym Rzeczypospolitej Polskiej a także wykazanie, że oprogramowanie eluCAM stanowi część oprogramowania eluCAD wykorzystywanego do realizacji zadań obróbki.
Wskazując na powyższe, skarżąca spółka wniosła o uchylenie w całości zaskarżonego orzeczenia i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania sądowi pierwszej instancji, ewentualnie o uchylenie zaskarżonego wyroku i uwzględnienie skargi a także o zasądzenie od organu na rzecz skarżącej kosztów postępowania kasacyjnego, w tym kosztów zastępstwa procesowego. Spółka wniosła o rozpoznanie skargi kasacyjnej na rozprawie.
W odpowiedzi na skargę kasacyjną, organ podtrzymując stanowisko w sprawie, wniósł o jej oddalenie oraz zasądzenie od skarżącej spółki na rzecz organu zwrotu kosztów ...
przepisanych.
Naczelny Sąd Administracyjny zważył, co następuje:
Skarga kasacyjna nie zasługiwała na uwzględnienie, bowiem podniesione w niej zarzuty kasacyjne wraz z ich argumentacją nie podważają prawidłowości kontroli decyzji ministra wydanej w przedmiotowej sprawie, jakiej dokonał sąd pierwszej instancji.
W myśl art. 183 § 1 p.p.s.a. Naczelny Sąd Administracyjny rozpoznaje sprawę w granicach skargi kasacyjnej (podstaw kasacyjnych), chyba że zachodzą przesłanki nieważności postępowania sądowego wymienione w § 2 powołanego artykułu. Takich jednak przesłanek w niniejszej sprawie z urzędu nie odnotowano. Podobnie w trybie tym nie ujawniono podstaw do odrzucenia skargi ani umorzenia postępowania przed sądem pierwszej instancji, które obligowałyby Naczelny Sąd Administracyjny do wydania postanowienia przewidzianego w art. 189 p.p.s.a. (zob. uchwała NSA z 8 grudnia 2009 r. sygn. akt II GPS 5/09, ONSAiWSA 2010, Nr 3, poz. 40).
Skargę kasacyjną, w granicach której orzeka Naczelny Sąd Administracyjny, zgodnie z art. 174 p.p.s.a., można ...
przed Naczelnym Sądem Administracyjnym podlega więc zasadzie dyspozycyjności i nie polega na ponownym rozpoznaniu sprawy w jej całokształcie, lecz ogranicza się do rozpatrzenia poszczególnych zarzutów przedstawionych w skardze kasacyjnej w ramach wskazanych podstaw kasacyjnych. Istotą tego postępowania jest bowiem weryfikacja zgodności z prawem orzeczenia wojewódzkiego sądu administracyjnego oraz postępowania, które doprowadziło do jego wydania.
Pierwszeństwo w rozpoznaniu mają, co do zasady, zarzuty naruszenia przepisów o postępowaniu. W orzecznictwie Naczelnego Sądu Administracyjnego zarysowała się linia orzekania, z której wynika, że w sytuacji, kiedy skarga kasacyjna zarzuca naruszenie prawa materialnego oraz naruszenie przepisów postępowania, w pierwszej kolejności rozpoznaniu podlega zarzut naruszenia przepisów postępowania. Do kontroli subsumcji danego stanu faktycznego pod ...
zastosowany przepis prawa materialnego można przejść dopiero wówczas, gdy okaże się, że stan faktyczny przyjęty w zaskarżonym wyroku jest prawidłowy albo nie został skutecznie podważony (wyrok NSA z 27 czerwca 2012 ...
1842/08).
Odnosząc się do zarzutów naruszenia przepisów postępowania, stwierdzić należało, że zostały one sformułowane w sposób nieprawidłowy, co w konsekwencji oznacza, że były one nieskuteczne.
Odnośnie pierwszego z zarzutów kasacyjnych - naruszenia art. 3 § 1 ...
sądy administracyjnej sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej pod względem ich zgodności z prawem. Zakres takiej kontroli działalności administracji publicznej przez sądy administracyjne obejmuje między innymi orzekanie w sprawach skarg na decyzje administracyjne (art. 3 § 2 pkt 1 p.p.s.a.). O ...
poza kontrolę działalności administracji publicznej, rozpoznając skargę na akt lub czynność nieobjęte jego kognicją), bądź w sprawach należących do jego właściwości uchyli się od badania legalności działalności administracji, ewentualnie zastosuje środki ustawie nieznane oraz posiłkować się przy tym będzie innym kryterium niż zgodność z prawem. Żadna z takich sytuacji w sprawie nie zaistniała. Zaskarżony wyrok został bowiem wydany po rozpatrzeniu skargi na decyzję Ministra Inwestycji i Rozwoju z 29 marca 2018 r. w przedmiocie określenia kwoty dofinansowania przypadającej do zwrotu. Sąd pierwszej instancji przeprowadził zatem kontrolę aktu objętego zakresem właściwości tego sądu, stosując w tym zakresie wyłącznie kryterium zgodności z prawem. Po zbadaniu legalności działalności powyższego organu administracji publicznej sąd pierwszej instancji na podstawie art. 151 p.p.s.a. oddalił skargę, czyli zastosował jeden ze środków przewidzianych w ustawie Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Nie można dopatrywać się naruszenia powołanego przepisu w tym, że sąd wydał orzeczenie o treści niezgodnej z oczekiwaniami strony. Przez zarzut naruszenia tych ...
3 § 1 i art. 3 § 2 pkt 1 p.p.s.a. nie mieszczą się w zakresie podstawy kasacyjnej określonej w art. 174 pkt 2 p.p.s.a., albowiem są to przepisy ustrojowe, które nie ...
sąd pierwszej instancji stanu faktycznego.
Podobnie nalegało ocenić zarzuty naruszenia art. 133 § 1 zd. 1 w zw. z art. 134 § 1 p.p.s.a. Stosownie do tych przepisów, sąd wydaje wyrok po zamknięciu rozprawy na podstawie akt sprawy. Rozstrzyga w granicach danej sprawy nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną ...
pod uwagę okoliczności, które z akt tych wynikają i które legły u podstaw zaskarżonego aktu. W orzecznictwie wskazuje się, że naruszenie tej normy prawnej może mieć miejsce jedynie wówczas, gdy sąd ...
sprawy; pominięcia istotnej części tych akt; czy też oparcia orzeczenia na własnych ustaleniach, nieznajdujących odzwierciedlenia w aktach sprawy. Żadna z tych okoliczności w sprawie nie wystąpiła.
Pełnomocnik skarżącej spółki, zarówno w postawionych zarzutach kasacyjnych jak i uzasadnieniu skargi kasacyjnej wykazywał, że sąd pierwszej instancji nie odniósł ...
opinia o innowacyjności nowej technologii z 8 października 2012 r., czy też opinia naukowo-techniczna w zakresie innowacyjności rozwiązań technologicznych z 1 października 2013 r. Powyższa argumentacja, zdaniem Naczelnego Sądu Administracyjnego, w żadnym zakresie nie może świadczyć o naruszeniu art. 133 § 1 czy też art. 134 § 1 ...
p.s.a., bowiem poprzez zarzuty ich naruszenia nie można kwestionować ustaleń i oceny przyjętego w sprawie stanu faktycznego (por. wyroki NSA: z 9 listopada 2011 r., sygn. akt I OSK ...
17 listopada 2011 r., sygn. akt II OSK 1609/10). Tak skonstruowany zarzut stanowi bowiem w istocie zarzut nieprawidłowego ustalenia stanu faktycznego, to zaś nie może być skutecznie zakwestionowane zarzutem naruszenia ...
nie było kwestionowane, że złożony przez stronę wniosek o dofinansowanie projektu odnosił się do wprowadzenia w skarżącej firmie innowacyjnej technologii produkcji stolarki okiennej i drzwiowej. Dlatego też, zarówno organ jak i sąd pierwszej instancji, przy braku sformułowanych zarzutów spółki w tym przedmiocie, nie odnosił się do wskazanych dokumentów, dotyczących właśnie innowacyjności projektu. Powyższe nie oznacza jednak, że tych dokumentów nie było w aktach administracyjnych przesłanych sądowi, a w konsekwencji, że nie były elementem akt sprawy, na podstawie których sąd wydał wyrok. Wskazane dokumenty ...
konkurencji przy wyborze najkorzystniejszej oferty. To, że z dokumentów na które powołuje się skarżąca spółka w skardze kasacyjnej wynika, że mamy do czynienia z nowatorską technologią, która de facto sprowadzała się ...
do jednokierunkowego przebiegu procesu produkcyjnego bez nawrotów i skrzyżowań, dzięki zastosowaniu zestawu urządzeń i maszyn w systemie liniowym (zob. opinia o innowacyjności nowej technologii z 8 października 2012 r.), nie oznacza, że wyłącznie spółka E. (w zakresie maszyn i urządzeń), czy też powiązana z nią spółka E. (w zakresie oprogramowania eluCAD) jako jedyne mogły zrealizować dostawę do wdrożenia nowej technologii. Powyższe przyznała poprzedniczka prawna skarżącej spółki, która w piśmie z 29 marca 2013 r., będącym uzupełnieniem wniosku o dofinansowanie na etapie oceny merytorycznej, wyjaśniła, iż wytypowała kilku ewentualnych dostawców urządzeń wskazanych we wniosku o dofinansowanie, w tym: H. GmbH, F., F. sp. z o.o. i E. sp. z o.o., informując, że każda z tych firm oferuje urządzenia o parametrach umożliwiających pełną realizację opisanego w dokumentacji ciągu technologicznego. Jednocześnie poprzednik prawny skarżącej spółki oświadczyła, że pozyskanie licencji na wykorzystanie technologii "Sposób wykonywania drzwi i okien, zwłaszcza wielokomorowych profili z aluminium i pcw ...
wniosku wskazała na kilka firm mogących przystąpić do realizacji innowacyjnego projektu i jednocześnie zapewniała, że licencja przysługująca firmie E. nie stanowi przeszkody do realizacji projektu, fakt istnienia patentu przysługującego wyłącznie firmie E., nie mógł stanowić żadnej przeszkody, czy to faktycznej czy prawnej, w realizacji tegoż projektu w oparciu o postanowienia zawartej umowy o dofinansowanie.
Poprzednik prawny skarżącej spółki, zgodnie z treścią podpisanej umowy o dofinansowanie, w § 11 ust. 2 zobowiązał się do ponoszenia wszelkich wydatków kwalifikujących się do objęcia wsparciem z zachowaniem zasad uczciwej konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości oraz dołożenia wszelkich starań w celu uniknięcia konfliktu interesów rozumianego jako brak bezstronności i obiektywności w wypełnieniu funkcji jakiegokolwiek podmiotu objętego umową w związku z jej realizacją. Jednocześnie beneficjent projektu, mimo nie stosowania przepisów ustawy o zamówieniach publicznych, był zobowiązany do zakupu towarów, usług i robót budowlanych w oparciu o najbardziej korzystną ekonomicznie ofertę - § 11 ust. 3 umowy o dofinansowanie. W świetle powyższych zapisów umowy, obowiązkiem beneficjenta projektu było tak sformułowanie zapytań ofertowych, aby teoretycznie jak ...
skarżącej spółki, nie dość że przesłał zapytanie ofertowe jedynie do firmy E. (spośród 4 wskazanych w piśmie z 29 marca 2013 r.) to dodatkowo w opisie zamówienia użył nazwy konkretnego oprogramowania komputerowego tj. eluCAD, którego producentem jest firma E., zależna od firmy E., bez wskazania możliwości zastosowania oprogramowania równoważnego innych producentów. Niewątpliwie takie sformułowanie w opisie zamówienia naruszało opisaną w § 11 ust. 2 umowy zasadę uczciwej konkurencji, bowiem teoretycznie uniemożliwiło szerszemu kręgu podmiotom, niezwiązanym i niezależnym od firmy E., złożenia ofert. Dlatego też, zgodzić się należało z organem i sądem pierwszej instancji, że zawarcie w zapytaniu ofertowym konkretnego oprogramowania eluCAD, bez doprecyzowania, że dopuszczalne jest oprogramowanie równoważne przy jednoczesnym braku ...
r., odnosząca się do oprogramowania eluCAM (będącego częścią oprogramowania eluCAD), bowiem oferta ta nie była w ogóle poddana ocenie przez beneficjenta w ramach realizacji niniejszego projektu.
Mając na uwadze powyższe, za nieskuteczne a częściowo niezasadne należało uznać ...
materialnego. Okoliczność, że na podstawie art. 63 ust. 1 i art. 64 ust. 1 ustawy Prawo własności przemysłowej patent przysługuje jedynie firmie E. i posiada ona prawo wyłącznego korzystania z wynalazku na obszarze Rzeczypospolitej Polskiej, nie oznacza, że także inne firmy nie mogłyby pozyskać licencji od tej firmy, celem realizacji inwestycji poprzednika prawnego skarżącej spółki. Podkreślić należy, że sama spółka, zarówno przed organem jak i sądem pierwszej instancji twierdziła, że takie licencje były dostępne i także inne firmy mogły złożyć oferty, mimo wskazania w zapytaniu ofertowym oprogramowania konkretnego producenta. Nie można zatem przyjąć, że zrealizowanie projektu w świetle art. 63 ust. 1 i art. 64 ust. 1 ustawy Prawo przemysłowe mogło nastąpić wyłącznie przez firmę E. (w zakresie maszyn i urządzeń), czy też powiązaną z nią firmę E. (w zakresie oprogramowania).
W ocenie Naczelnego Sądu Administracyjnego brak było również podstaw do uznania, że w sprawie został naruszony art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p. poprzez jego błędne zastosowanie. W orzecznictwie sądów administracyjnych utrwalony jest pogląd, że procedury - jakich naruszenie może uzasadniać zastosowanie art. 207 ...
nie tylko z aktu prawa powszechnie obowiązującego, ale także z łączącej strony umowy o dofinansowanie, w której zostaje określony uzgodniony sposób działania beneficjenta (por. wyrok NSA z 22 stycznia 2015 r ...
13, z 16 listopada 2017 r., sygn. akt II GSK 489/16). Jak trafnie wskazano w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku poprzednik prawny skarżącej spółki zawarł w dniu 8 sierpnia 2013 r. umowę o dofinansowanie na realizację projektu w ramach działania 4.3 Kredyt technologiczny Programu Operacyjnego Innowacyjna Gospodarka, w ramach której w § 11 ust. 2 zobowiązał się do ponoszenia wszelkich wydatków kwalifikujących się do objęcia wsparciem z zachowaniem m.in. zasady uczciwej konkurencji. Pomimo treści zawartej umowy, poprzednik prawny skarżącej spółki w opisie zamówienia wskazał nazwę konkretnego oprogramowania komputerowego eluCAD, bez dopuszczenia oprogramowania równoważnego innych producentów oraz ...
parametrach umożliwiających realizację zamówienia, ale korzystających z innego, równoważnego oprogramowania. Zasadną była zatem konstatacja zawarta w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku, że powyższe mogło doprowadzić do sytuacji, że z ubiegania się o zamówienie zrezygnowali wykonawcy, którzy w przypadku wskazania wprost, iż wymagane oprogramowanie mogło być równoważne oprogramowaniu eluCAD, mogliby złożyć konkurencyjne oferty. Tym samym zachowanie beneficjenta, polegające na opisanym powyżej faworyzowaniu konkretnych rozwiązań, a w konsekwencji wykonawców oferujących te rozwiązania, zostało prawidłowo uznane za przejaw nierównego traktowania i naruszenie zasady ...
umowy o dofinansowanie.
Nie można również zgodzić się z autorem skargi kasacyjnej, jakoby organ a w ślad za nim sąd pierwszej instancji, dopuścił się naruszenia art. 6 k.p.a. w zw. z art. 87 ust. 2 Konstytucji RP, poprzez wyliczenie korekty finansowej na podstawie Taryfikatora, który w sprawie nie miał zastosowania, bowiem poprzednik prawny skarżącej nie był zobowiązany do stosowania prawa zamówień ...
nie był Taryfikator, czy też u.f.p. lecz § 11 ust. 5 umowy o dofinansowanie, w którym wskazano wprost, że w przypadku stwierdzenia naruszeń wspólnotowych lub krajowych przepisów o zamówieniach publicznych Instytucja Wdrażająca może dokonywać korekt ...
realizacją projektów współfinansowanych ze środków funduszy UE". Skoro beneficjent zgodził się na stosowanie wskazanego dokumentu, w zakresie korekt w przypadku naruszeń wspólnotowych czy krajowych przepisów dotyczących zamówień publicznych, nie może skutecznie zarzucać, że w sprawie właśnie na podstawie tego dokumentu wyliczono skarżącemu korektę. Nie ma przy tym istotnego znaczenia, że w umowie nie wskazano konkretnej wersji Taryfikatora. Podkreślić należy, że Taryfikator, na którego stosowanie beneficjent zgodził się w umowie, stanowi jedynie środek mający dopomóc w nałożeniu właściwej korekty, gdyż ustala ujednoliconą "wycenę" szkody, która w ujęciu cywilistycznym byłaby niemożliwa, bądź bardzo trudna do wyliczenia. Wskazać przy tym należy, że gdyby takiego zapisu w umowie nie było, organ w sposób dowolny mógłby określić wysokość korekty, co niewątpliwie byłoby rozwiązaniem niekorzystnym dla strony.
Podnoszona w skardze kasacyjnej okoliczność, że Taryfikator nie stanowi źródła powszechnie obowiązującego prawa w świetle regulacji art. 87 ust. 1 Konstytucji RP, nie oznacza, że w niniejszej sprawie w oparciu o jego treść nie można było ustalić wysokości korekty finansowej. Poprzednik prawny skarżącej spółki ...
decyzji o przystąpieniu do programu, miał możliwość swobodnego podjęcia decyzji o zawarciu umowy na zasadach w niej określonych. Na mocy § 11 ust. 5 umowy strona zobowiązała się do zwrotu środków, a strony umowy uzgodniły stosowanie w sprawie Taryfikatora (nakładania korekty finansowej) w związku z naruszeniem prawa zamówień publicznych. Skoro umowa ta określała zasady dofinansowania, to nie mogła być pominięta w ocenie okoliczności niniejszej sprawy.
Istnienie Taryfikatora i obowiązek jego stosowania (na mocy umowy stron) nie ...
stopnia naruszenia oraz wystąpienia skutków finansowych naruszenia dla wydatków ze środków funduszy Unii Europejskiej, a w konsekwencji ustalenia, czy w realiach konkretnej sprawy do szkody w ogóle mogło dojść. Zadaniem Instytucji Zarządzającej jest przede wszystkim wykazanie, że w ogóle doszło do naruszenia Prawa zamówień publicznych, a potem wyjaśnienie, w jaki sposób postępowanie zamawiającego mogłoby doprowadzić do naruszenia przepisów skutkujących powstaniem szkody w budżecie ogólnym Unii Europejskiej. Dopiero takie wyraźne powiązanie działania zamawiającego ze skutkami opisanymi w Taryfikatorze uprawnia do nałożenia korekty przewidzianej Taryfikatorem. Zgodzić się należało z sądem pierwszej instancji, że w niniejszej sprawie, organ sprostał powyższym zasadom i przyjęcie korekty w wysokości 5% było adekwatne do stwierdzonych nieprawidłowości. Przyjęcie obiektywnych przesłanek wyliczenia korekty dla poszczególnych naruszeń w oparciu o Taryfikator, w przypadku naruszenia zasady uczciwej konkurencji między 5% a 25% i ustalenie korekty względem skarżącej spółki w minimalnej wysokości - 5% z pewnością nie powinno być poczytywane przez skarżącą spółkę, jako nadmierna czy niesprawiedliwa dolegliwość.
Mając powyższe na uwadze za niezasadne należało uznać wyartykułowane w skardze kasacyjnej zarzuty naruszenia przepisów prawa materialnego.
Końcowo odnosząc się do wniosku skarżącej spółki o przeprowadzenie dowodu uzupełniającego ze wskazanych dokumentów na podstawie art. 106 § 3 w zw. z art. 193 p.p.s.a., należało uznać go za nieskuteczny. Wskazane dokumenty, co zresztą sama przyznaje skarżąca spółka wskazując konkretne numery kart, znajdują się w aktach sprawy przekazanej do sądu przez ministra, a zatem wniosek powyższy należało uznać za bezprzedmiotowy.
Wobec powyższego Naczelny ...
Administracyjny orzekł na podstawie art. 204 pkt 1, art. 205 § 2 p.p.s.a. w zw. z § 14 ust. 1 pkt 2 lit. a) w zw. z ust. 1 pkt 1 lit. a) w zw. z § 2 pkt 6 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z 22 października 2015 r. w sprawie opłat za czynności radców prawnych (Dz.U. z 2018 r. poz. 265 ze zm.) na które złożyło się wynagrodzenie profesjonalnego pełnomocnika organu w kwocie 5400 zł., który nie prowadził sprawy przed sądem pierwszej instancji. ...
2018-02-13 » Oddalono skargę
V SA/Wa 613/17 - Wyrok WSA w Warszawie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodnicząca Sędzia WSA - Mirosława Pindelska, Sędzia WSA - Jarosław Stopczyński (spr.), Sędzia WSA - Tomasz Zawiślak, Protokolant specjalista - Izabela Wrembel, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 6 lutego 2018 r. sprawy ze skargi M. [...] Sp. z o.o. z siedzibą w L. na decyzję Ministra Rozwoju i Finansów (obecnie Minister Inwestycji i Rozwoju) z dnia [...] stycznia 2017 r. nr [...] w przedmiocie określenia kwoty zwrotu dofinansowania do projektu oddala skargę.
UZASADNIENIE
Po rozpatrzeniu odwołania M. Spółki z o.o. z siedzibą w L., dalej "Spółka", "Strona", "Beneficjent" od decyzji Polskiej Agencji Rozwoju Przedsiębiorczości, dalej: "PARP", "Organ I instancji". z [...] października 2016 r., znak: [...] w przedmiocie określenia zobowiązania do zwrotu środków przekazanych Beneficjentowi na podstawie Umowy o dofinansowanie nr [...], której przedmiotem było dofinansowanie Projektu pn. "[...]", realizowanego w ramach Programu Operacyjnego Innowacyjna Gospodarka, w wysokości 147 226,00 zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych liczonymi od dnia przekazania środków do dnia dokonania zwrotu, w terminie 14 dni od dnia doręczenia ostatecznej decyzji Minister Rozwoju i Finansów decyzją z dnia [...] stycznia 2017 r. nr [...] utrzymał w mocy zaskarżone rozstrzygnięcie z zastrzeżeniem, że z okresów naliczania odsetek wyłączony zostać powinien okres od 4 grudnia 2016 r. tj. od dnia następującego po upływie terminu na załatwienie sprawy w postępowaniu odwoławczym, do dnia doręczenia niniejszej decyzji.
W uzasadnieniu własnej decyzji organ II instancji przywołał m.in. następujące okoliczności faktyczne i prawne:
Decyzją ...
z Umowy o dofinansowanie z dnia 29 sierpnia 2012 r. nr [...] na realizację projektu pn. "[...]", w wysokości 147 226,00 zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych liczonymi od dnia przekazania środków tj.:
• od kwoty 8 160,00 zł. od 26 listopada 2012 r. do dnia ...
zwrotu;
• od kwoty 961,65 zł. od 24 września 2013 r. do dnia dokonania zwrotu w terminie 14 dni od dnia doręczenia ostatecznej decyzji.
W złożonym odwołaniu Strona zarzuciła decyzji Organu I instancji naruszenie:
1. art. 70 ust 1 lit. b) w zw. z art. 2 pkt. 7 Rozporządzenia Rady (WE) Nr 1083/2006 z dnia 11 lipca 2006 r. w zw. z postanowieniem § 1 pkt 9 Umowy o dofinansowanie - poprzez brak ustalenia w treści decyzji przepisu prawa, który miałby zostać naruszony przez Stronę,
2. art. 98 ust. 2 ...
1083/2006 oraz postanowienia § 12 ust. 9 Umowy o dofinansowanie - poprzez nałożenie na Stronę korekty w sytuacji, gdy działanie takie nie znajdowało podstawy prawnej ani w Rozporządzeniu 1083/2006, ani w Umowie o dofinansowanie, ani taryfikatorach, na które powołała się PARP w treści decyzji,
3. art. 98 ust. 2 Rozporządzenia 1083/2006 — poprzez nałożenie korekty finansowej w sytuacji, gdy PARP nie kwalifikowała ani charakteru, ani wagi rzekomo ustalonej nieprawidłowości, ani nie kwalifikowała ...
obliguje powołany przepis,
4. art. 207 ust. 1 pkt 2 uofp, poprzez bezpodstawne przyjęcie, iż w sprawie doszło do naruszenia przez Beneficjenta ustanowionych procedur,
5. art. 7 oraz art. 77 § 1 i 78 § 1 k.p.a. - poprzez przeprowadzenie postępowania dowodowego przez PARP w ograniczonym zakresie, nakierowanym wyłącznie na odnalezienie podstaw do wydania decyzji w przedmiocie zwrotu środków,
6. art. 107 § 1 k.p.a. — poprzez ukształtowanie treści uzasadnienia faktycznego i prawnego, by wykazywało ono istnienie podstaw do wydania decyzji.
W związku z tym, Strona zaskarżyła w całości decyzję Organu I instancji, wnosząc o jej uchylenie w całości i umorzenie postępowania administracyjnego w całości.
12 stycznia 2017 r. do Organu Il instancji wpłynęło pismo Beneficjenta, datowane na 22 grudnia 2016 r. Podkreślono w nim, że ekspert zewnętrzny PARP stwierdził, iż Strona wybrała najkorzystniejszą ekonomicznie ofertę. W ocenie Beneficjenta jego działania doprowadziły do osiągnięcia celów zadeklarowanych we wniosku o dofinansowanie, a w rezultacie nie doszło do wystąpienia szkody w budżecie ogólnym Unii.
Uznając bezzasadność wniesionego odwołania organ II instancji wskazał m. in., że M ...
dofinansowania, zgodnie z § 5 ust. 1 Umowy o dofinansowanie miała wynieść 217 270,00 zł. w tym:
- na inwestycje do wysokości 201 845,00 zł.,
- na doradztwo do wysokości 9 600 ...
do wysokości 5 400,00 zł.,
- na informację o udziale finansowym środków budżetu Unii Europejskiej w realizowanym Projekcie, obsługę instrumentów zabezpieczających realizację Umowy o udzielnie wsparcia oraz na pokrycie kosztów związanych ...
lub subkonta na rachunku bankowym przeznaczonych do obsługi płatności zaliczkowych do wysokości 425,00 zł.
W rozpatrywanej sprawie, Beneficjent zobowiązał się, na podstawie § 12 ust. 1 Umowy o dofinansowanie, stosować przepisy ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych w ramach Projektu, w przypadku, gdy wymóg jej stosowania wynika z art. 3 tej ustawy. Jednocześnie, zgodnie z § 12 ...
zachowaniem zasady uczciwej konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości oraz zobowiązał się do dołożenia wszelkich starań w celu uniknięcia konfliktu interesów rozumianego jako brak bezstronności i obiektywności w wypełnianiu funkcji jakiegokolwiek podmiotu objętego Umową w związku z jej realizacją. Dodatkowo, § 12 ust. 4 Umowy o dofinansowanie stanowi, że: "jeżeli Beneficjent nie jest zobowiązany do stosowania ustawy, o której mowa w ust. 1, w przypadku realizacji w ramach Projektu zakupu jednego asortymentu od jednego dostawcy towarów lub usług, którego wartość netto przekracza wyrażoną w złotych polskich równowartość kwoty 14 000 euro, Beneficjent dokonuje zakupu w oparciu o najbardziej korzystną ekonomicznie ofertę, z zachowaniem zasad, o których mowa w ust. 2. 3 i 5". Jak stanowi § 12 ust 5 Umowy o dofinansowanie: "w przypadku, o którym mowa w ust. 4, Beneficjent jest zobowiązany, do przedstawienia na żądanie Instytucji Zarządzającej, Instytucji Pośredniczącej, Instytucji Wdrażającej ...
dostawców towarów lub usług (o ile na rynku istnieje trzech potencjalnych dostawców towarów lub usług) w odpowiedzi na zapytanie ofertowe skierowane do nich przez Beneficjenta. Zapytanie ofertowe zawierające opis przedmiotu zakupu ...
Beneficjent jest zobowiązany do zamieszczenia na swojej stronie internetowej (o ile posiada taką stronę) oraz w swojej siedzibie w miejscu publicznie dostępnym".
Tymczasem, Organ I instancji stwierdził, że Beneficjent nie przestrzegał § 12 ust. 2 Umowy o dofinansowanie, w szczególności zasady uczciwej konkurencji, wybierając wykonawcę ogółu zadań zaplanowanych w Harmonogramie rzeczowo - finansowym Projektu tj. firmę N. , w pozornie przeprowadzonym postępowaniu ofertowym, mającym jedynie na celu uwiarygodnienie dochowania zasad wyrażonych w § 12 Umowy o dofinansowanie. O pozorności przeprowadzonego postępowania ofertowego świadczą niewątpliwie ustalenia kontroli projektu przeprowadzonej ...
RIF oraz opinia eksperta zewnętrznego - biegłego sądowego z zakresu informatyki I teleinformatyki przy Sądzie Okręgowym w Warszawie.
W toku kontroli przeprowadzonej przez RlF ustalono, że oprogramowanie stanowiące własność Beneficjenta zostało zarejestrowane w systemie C. S.A. przed rozpoczęciem realizacji Projektu. Stwierdzono, iż certyfikaty potwierdzające, iż M. Sp ...
pakietów oprogramowania C., zostały wystawione przez przedsiębiorstwo N. Sp. z o.o. podczas gdy wykonawcą w ramach Projektu została wybrana firma N. Następnie wyjaśniono, że firma N. współpracuje
z firmą N. Sp z o.o. (Autoryzowanym Partnerem C.) w zakresie "odkupu" i wdrażania oprogramowania C.. W aktach sprawy znajduje się umowa regulująca zasady współpracy firm N. i N. Sp. z o ...
Faktura dokumentująca zakup modułów oprogramowania przez N. Sp. z o.o. od C. S.A. w polu "opis" wskazuje informację: "[...] dla klienta M. Sp. z o.o. (...)" - nr ID jest zgodny z przedstawionym w trakcie kontroli Certyfikatem rejestracji oprogramowania C. wystawionym dla przedsiębiorstwa M. Sp. z o.o. Faktura ...
przez Beneficjenta wyboru wykonawcy systemu B2B.
Ustalenia oceny eksperckiej potwierdziły ustalenia kontroli RlF w powyższym zakresie. Ekspert zewnętrzny PARP uznał również, iż wyjaśnienia wykonawcy oprogramowania są niewiarygodne m. in z uwagi na fakt, iż oprogramowanie [...] firmy C. może być udostępnione w tzw. "wersji demo", bez rejestracji licencji na użytkownika końcowego, Właściwości bazy danych, wg eksperta, świadczą o tym, że instalacja struktur DDL ...
struktur DDL oraz danych pochodzących z rejestrów firmy C. S.A., wnioskować należy, że zakupienie licencji na system [...] nastąpiło dnia 15 marca 2012 r.
Kolejne zmiany w kluczach licencyjnych, które nastąpiły [...] kwietnia 2013 r, nie mogą być traktowane jako data dostarczenia oprogramowania do Beneficjenta z uwagi na fakt. iż oprogramowanie to funkcjonowało w ramach wybudowanego systemu B2B w styczniu 2013 r. Ocena ekspercka wykazała, że prace wdrożeniowe oraz oprogramowanie procesów modelu systemu BZB zostały przeprowadzone w
okresie kwalifikowalności wydatków, niemniej jednak uruchomienie licencji, które stanowią "fundament" oprogramowania [...]na potrzeby niniejszego Projektu nastąpiło przed 1 kwietnia 2012 r.
Organ ...
Beneficjent zawierając umowę o dofinansowanie Projektu, przyjął na siebie obowiązki wynikające z jej postanowień to w jego ocenie doszło do naruszenia przez Beneficjenta warunków tej Umowy w zakresie przeprowadzonego postępowania ofertowego.
Spółka jako początkowy termin realizacji Projektu wskazała 1 kwietnia 2012 r.
Po uzyskaniu pozytywnej oceny przedłożonego wniosku o dofinansowanie, strony Umowy - Spółka oraz PARP zawarły w § 6 ust 3 Umowy o dofinansowanie postanowienie, iż okres kwalifikowalności wydatków rozpoczyna się 1 kwietnia ...
a więc przyjęto najwcześniejszy możliwy termin, zgodny z wolą Strony wyrażoną we wniosku o dofinansowanie.
W oparciu o ofertę złożoną przez N. , ustalono, iż zakupione w ramach powyższego postępowania oprogramowanie było zarejestrowane w systemie C. S.A. przed rozpoczęciem realizacji Projektu. N. Sp. z o.o. przedstawiła, wyjaśnienie ...
wynika, że stosuje praktykę handlową polegającą na dokonywaniu zakupów modułów oprogramowania C. "na magazyn", wskazując w bazie C., jako potencjalnych klientów, firmy znajdujące się na listach rankingowych Działania 8.2 PO ...
B2B [...] kwietnia 2012 r. miał wiedzę o tym, ze Projekt Beneficjenta otrzyma dofinansowanie w ramach Działania 8.2 PO IG. Uzasadnienie wykonawcy systemu w przedmiocie tzw. "przedsprzedaży" Iicencji systemu [...] dla potencjalnego beneficjenta środków unijnych nie znajdują również żadnego potwierdzenia w praktyce gospodarczej. Przedstawione przez Beneficjenta dokumenty i wyjaśnienia PARP oceniła jako niewiarygodne i uznała, iż oprogramowanie stanowiące własność Beneficjenta, zostało zarejestrowane w systemie C. S.A. przed rozpoczęciem realizacji Projektu.
Zatem przy wyborze firmy N. jako dostawcy mogła zaistnieć sytuacja, w ocenie Organu I instancji, którą można zdefiniować jako brak bezstronności i obiektywności - w przeciwieństwie do innych potencjalnych oferentów wskazana firma mogła bowiem posiadać dostęp do wiadomości specjalnych dotyczących zamówienia. Tym samym działanie Beneficjenta nie było zgodne z zasadą uczciwej konkurencji, co w konsekwencji równoznaczne jest z naruszeniem w zakresie realizacji projektu obowiązujących procedur. Ze względu na powyższe Organ I instancji stwierdził, że naruszona ...
zamówienia. Organ I instancji wskazał, że Beneficjent wbrew swoim twierdzeniom, nie przeprowadził należycie postępowania ofertowego, w sposób respektujący opisane wyżej reguły jawności, uczciwej konkurencji, efektywności, bezstronności i obiektywności,
Argumenty przedstawiane przez Beneficjenta zarówno w piśmie z [...] maja 2015 r. oraz z [...] lutego 2016 r. zdaniem Organu I instancji, nie zaprzeczają pozorności przeprowadzonego postępowania ofertowego. Pisma te zostały przekazane także do eksperta zewnętrznego w celu zapoznania się z argumentami Beneficjenta. [...] Sierpnia 2016 r. ekspert ustosunkował się do argumentacji Beneficjenta, podtrzymując swoje stanowisko wyrażone w opinii informatycznej z [...] grudnia 2014 r. na podstawie której m. in. stwierdzono pozorność przeprowadzonego postępowania ofertowego.
Odnosząc się do powyższego w tym także do zarzutów zawartych w odwołaniu organ II instancji w pierwszej kolejności przywołał treść art. 207 ust. 1, 2, 8, 9, 10 i 11 u.o.f.p. Podkreślił, że naruszenie procedur przy wykorzystaniu środków europejskich, określonych w przepisie art. 207 ust. 1 pkt 2 u.o.f.p., który odwołuje się w swojej treści do art. 184 u.o.f.p., dotyczy przede wszystkim procedur wskazanych w umowie o dofinansowanie projektu, zawieranej na podstawie art. 206 u.o.f.p.
Jedną z ...
zachowaniem zasad przejrzystości i uczciwej konkurencji. Natomiast zgodnie z art. 43 u.o.f.p - prawo realizacji zadań finansowanych ze środków publicznych przysługuje ogółowi podmiotów, chyba ze odrębne ustawy stanowią inaczej.
Zdaniem Organu odwoławczego, dokonane w niniejszej sprawie ustalenia implikują dochodzenie od Beneficjenta zwrotu środków w trybie art. 207 ust. 1 pkt. 2 u.o.f.p. Wskazany przepis art. 207 ...
stanowi o obowiązku dochodzenia zwrotu środków przeznaczonych na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich w przypadku stwierdzenia wykorzystania tych środków z naruszeniem procedur, o których jest mowa w art 184 u.o.f.p., Natomiast zgodnie z art 206 ust. 1 u.o.f.p.: "Szczegółowe warunki dofinansowania projektu określa umowa o dofinansowanie projektu, o której mowa w art. 5 pkt 9 u.z.p.p.r. (...)". W związku z powyższym, procedurami, o których mowa w art. 184 u.o.f.p. są m.in. procedury określone w umowie o dofinansowanie. Nadto, Organ odwoławczy zauważa, że § 6 ust. 1 umowy o dofinansowanie stanowi ...
iż warunkiem uznania wydatków za kwalifikujące się do objęcia wsparciem jest poniesienie ich przez Beneficjenta w związku z realizacją projektu, m. in. zgodnie z postanowieniami umowy o dofinansowanie. Jak stanowi art ...
nie tylko zawieranie z beneficjentami umów o dofinansowanie projektu lub podejmowanie decyzji, o których mowa w art. 5 pkt 9 w związku z art. 28 ust. 2 u.z.p.p.r. i dokonywanie płatności ze ...
pkt 11 u.z.p.p.r.), ale również kontrola i wydawanie decyzji, o ile w ramach projektu doszło do naruszenia przepisów.
Organ odwoławczy zauważa, że w § 12 ust. 2 Umowy o dofinansowanie zostało wskazane, że Beneficjent zobowiązał się do ponoszenia wszystkich ...
zachowaniem zasady uczciwej konkurencji, efektywności, jawności i przejrzystości oraz zobowiązał się do dołożenia wszelkich starań w celu uniknięcia konfliktu interesów rozumianego jako brak bezstronności i obiektywności w wypełnianiu funkcji jakiegokolwiek podmiotu objętego umowa w związku z jej realizacją.
Ogólne zasady dotyczące udzielania zamówień na potrzeby projektów realizowanych z udziałem środków europejskich zawarte zostały również w Traktacie o funkcjonowaniu Unii Europejskiej (TFUE), gdzie ustanowiono szereg norm, które odnoszą się do zamówień ...
potencjalnym oferentom odpowiedniego poziomu upublicznienia informacji umożliwiającego rynkowi otwarcie na konkurencję, proporcjonalność i wzajemne uznawanie.
W przedmiotowej sprawie Beneficjent zgodnie z § 12 Umowy o dofinansowanie zobowiązany był do stosowania zasady konkurencyjności. Beneficjent przygotowując i przeprowadzając postępowanie o udzielenie zamówienia w ramach Projektu, dla zapewnienia zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców obowiązany był stosować:
- ustawę z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych, przy czym dotyczy to podmiotów zobowiązanych do jej stosowania,
- albo zasadę konkurencyjności, przy ...
wszystkich podmiotów. które nie są zobowiązane do stosowania ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych.
M. Sp. z o. o. nie stosując się do powyższych postanowień Umowy, podjęła ryzyko poniesienia wszelkich konsekwencji prawnych, w tym m.in. obowiązku zwrotu udzielonego dofinansowania wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych.
Ustalone przez RIF w trakcie działań kontrolnych, jak również przez eksperta zewnętrznego PARP, fakty świadczą o pozorności działań podjętych w ramach przeprowadzonego postępowania ofertowego.
W ocenie Organu odwoławczego zasadnie Organ I instancji uznał, że Spółka naruszyła zarówno warunki zawartej Umowy o dofinansowanie, jak i procedur określonych w art. 6c ust. 1 ustawy o PARP oraz art. 43 u.o.f.p. i zasadnie zobowiązał Beneficjenta do zwrotu w terminie 14 dni od dnia doręczenia ostatecznej decyzji, środków w wysokości 147 226,00 zł wraz z odsetkami.
Organ II instancji zauważa, iż skoro w oparciu o ofertę złożoną przez N. ustalono, iż zakupione w ramach przeprowadzonego przez Beneficjenta postępowania ofertowego oprogramowanie było zarejestrowane w systemie C. S.A., przed rozpoczęciem realizacji Projektu to Beneficjent musiał przed rozpoczęciem realizacji Projektu ...
i dedykowane rozwiązanie. Powyższe mogło stanowić także przyczynę odstąpienia przez Beneficjenta od wnikliwego rozeznania rynku w zakresie cen zamawianego oprogramowania, a to świadczy o naruszeniu przez Beneficjenta zasady bezstronności i obiektywności przy wyborze dostawcy. Firma wyłoniona w wyniku tak przeprowadzonego postępowania ofertowego mogła mieć przewagę nad innymi potencjalnymi dostawcami, którzy brali udział w postępowaniu, bowiem posiadała wiedzę na temat założeń dotyczących realizacji projektu. Powyższe okoliczności wskazują na naruszenie ...
Partnerem C., przy czym P. R. prowadzący działalność pod firmą N. jest jednocześnie jedynym wspólnikiem w firmie N. Sp. z o.o.).
Sam fakt zarejestrowania w systemie C. S.A. zakupionego oprogramowania przed rozpoczęciem realizacji Projektu wyklucza, w ocenie Organu odwoławczego możliwość sfinansowania jego zakupu ze środków publicznych. Sfinalizowanie takiego zamówienia narusza wszelkie obowiązujące zasady, w szczególności uczciwej konkurencji i przejrzystości.
Rozporządzenie 1083/2006, w art. 70 ust.1 pkt 2, nakłada na Państwa Członkowskie obowiązek zapobiegania, wykrywania i korygowania ...
Zgodnie z art. 98 ust. 2 Rozporządzenia 1083/2006 Państwo Członkowskie dokonuje korekt finansowych wymaganych w związku z pojedynczymi lub systemowymi nieprawidłowościami stwierdzonymi w operacjach lub programach operacyjnych. Korekty dokonywane przez Państwo Członkowskie polegają na anulowaniu całości lub części wkładu publicznego w ramach programu operacyjnego. Państwo Członkowskie bierze pod uwagę charakter i wagę nieprawidłowości oraz
straty finansowe poniesione przez fundusze. W świetle powyższego przepisu warunkiem nałożenia korekty jest stwierdzenie nieprawidłowości w rozumieniu art. 2 ust. 7 Rozporządzenia 1083/2006. Przepis ten wskazuje, że nieprawidłowością jest jakiekolwiek ...
prawa wspólnotowego wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego.
Organ odwoławczy podkreśla, że normy unijne nie precyzują sposobu, w jaki może dojść do nałożenia korekty finansowej, o której mowa w art. 98 ust 2 Rozporządzenia 1083/2006.
Instytucja korekt finansowych została przeniesiona na grunt prawa ...
powołanym przepisem do zadań Instytucji Zarządzającej należy ustalanie i nakładanie korekt finansowych, o których mowa w art. 98 rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006.
Ponadto, zgodnie z art. 27 uzppr Instytucja ...
lutego 2008 r. zawartego pomiędzy Ministrem Spraw Wewnętrznych i Administracji a Polską Agencja Rozwoju Przedsiębiorczości w sprawie realizacji zadań w ramach Programu Operacyjnego innowacyjna Gospodarka, 2007-2013, dla osi priorytetowej 8. Społeczeństwo informacyjne - zwiększenie innowacyjności gospodarki Działanie 8.1 Wspieranie działalności gospodarczej w dziedzinie gospodarki elektronicznej Działanie 8.2 Wspieranie wdrażania elektronicznego biznesu B2B.
Zgodnie z ...
NSA z dnia 08.05.2014 r. II GSK 249/13 publ. CBOS) organ orzekając w sprawie, nie ma obowiązku wydawania odrębnej decyzji o ustaleniu i nałożeniu korekty finansowej.
Mając zatem ...
na uwadze fakt, że wykonawca N., zgodnie z zawartą umową z Beneficjentem zrealizował wszystkie działania w ramach Projektu, prawidłowo uznano wszystkie wydatki za niekwalifikowalne. Wydatki wynikające z nieprawidłowo przeprowadzonego postępowania ofertowego ...
nr [...], nr [...], nr [...] i wniosku o płatność końcową nr [...]
Kwota korekty finansowej nałożonej na Beneficjenta w wyniku wystąpienia nieprawidłowości związanej z procedurą wyboru wykonawcy wynosi 217 236,00 zł. W wyniku nałożenia korekty kwota dofinansowania w ramach wniosku o płatność końcową nr [...] została pomniejszona o kwotę 70.010,00 zł. Natomiast ...
rachunek PARP. Wobec powyższego PARP, pismem z [...] maja 2015 r. wezwała Beneficjenta do zwrotu dofinansowania w wysokości 147 226,00 zł.
W ocenie Organu odwoławczego w zaskarżonej decyzji Organ I instancji, wbrew zarzutom zawartym w pkt 2, 3 i 4 odwołania, prawidłowo przeanalizował zarówno charakter stwierdzonych nieprawidłowości, jak i ich następstwa finansowe oraz ustalił wysokość korekty. W niniejszej sprawie Beneficjent jedynie dla
pozoru przeprowadził postępowanie ofertowe, a faktyczny wybór wykonawcy nastąpił z naruszeniem wielu generalnych zasad w tym zasady jawności, przejrzystości postępowania, uczciwej konkurencji, bezstronności czy też obiektywności w wyborze, w tym także zasady wyboru najbardziej korzystnej oferty.
W konsekwencji powyższego zastosowana 100 % korekta na to zadanie nałożona przez PARP, biorąc pod uwagę stopień ...
u.o.f.p., jest zasadna.
Zatem działania Organu I instancji nałożenia na Beneficjenta korekty w maksymalnej wysokości, Organ odwoławczy uznaje za prawidłowe i w całości je podziela.
Zdaniem organu odwoławczego skutki finansowe naruszenia dokonanego przez Beneficjenta miały charakter rozproszony a zatem trudne były do oszacowania i dlatego zastosowano metodę wskaźnikową. W przypadkach, gdy obliczenie konkretnego rozmiaru szkody wywołanej naruszeniem jest trudne, czy wręcz niemożliwe, dla ustalenia ...
procentowego współfinansowania ze środków funduszy UE i wysokości taktycznych wydatków kwalifikowalnych dla danego zamówienia. Otrzymana w wyniku przeprowadzenia powyższego działania kwota stanowi wartość korekty finansowej kompensującej domniemaną szkodę dla budżetu UE ...
do wysokości zastosowanego wskaźnika korekty należy do Instytucji Zarządzającej właściwym programem operacyjnym.
Ze zgromadzonego materiału w niniejszej sprawie wywieść można, że Beneficjent dokonał wyboru wykonawcy właściwie z wolnej ręki. Zatem prawidłowo ...
2 pozycja nr 5, gdzie taryfikator przewiduje, że dane naruszenie powinno być sankcjonowane korektą 100%.
W ocenie organu II instancji powoływanie się przez Spółkę na opinię eksperta w części w której stwierdził, że poszczególne wydatki zostały poniesione przez Stronę racjonalnie etc. nie ma znaczenia w sprawie i nie ma wpływu na ocenę wysokości korekty.
Odnosząc się do argumentu jakoby Organ I instancji nie określił, w sposób umożliwiający ostateczne ustalenie, która wersja Taryfikatora została zastosowana
wskazano, że obowiązującą wersją Taryfikatora jest ...
z realizacją projektów współfinansowanych ze środków funduszy UE" z 14 listopada 2012 r.
Zdaniem organu w świetle podnoszonych w odwołaniu zarzutów należy wskazać, że stosując Taryfikator, (mając na uwadze jego pomocniczy charakter do obliczenia ...
zgodę na stosowanie przez IZ Taryfikatora. Beneficjent co do zasady był zobowiązany do przestrzegania ustawy Prawo zamówień publicznych. Został on także zobowiązany w umowie o dofinansowanie do przestrzegania zasad ogólnych, jakimi rządzi się wyżej wymieniona ustawa, czyli zasad ...
tak na podstawie art. 98 ust. 2 Rozporządzenia 1083/2006 PARP może nałożyć korektę finansową w wysokości 100% zważywszy na wagę i charakter stwierdzonych nieprawidłowości.
Minister podnosi, że PARP szczegółowo opisała ...
o PARP oraz art. 43 u.o.f.p. A mianowicie wskazała, że naruszył określone w przepisach zasady przeprowadzając pozorne postępowania ofertowe dokonując zakupu oprogramowania, które było zarejestrowane w systemie C. S.A. przed rozpoczęciem realizacji Projektu. Uzasadniając szeroko nieprawidłowości, których dopuścił się Beneficjent przy realizacji projektu, nie można mówić o przypisaniu Stronie odpowiedzialności za działania innych podmiotów.
W ocenie organu nie mają racji Pełnomocnicy Strony powołując się w uzasadnieniu pkt 1 odwołania na brak precyzji w określeniu daty, w której miało dojść do uruchomienia licencji. Podnoszą bowiem, że Organ I instancji wskazał jedynie, że miało to nastąpić "przed 1 kwietnia 2012 r." Powołanie tej daty jest w ocenie Organu odwoławczego wystarczające do stwierdzenia naruszeń Umowy o dofinansowanie i szczegółowo zostało opisane w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji (vide. strony 6 i 10).
Zdaniem ministra opinia eksperta w kwestii zasadniczej tj. w kwestii zakupienia licencji na system [...] dla Beneficjenta przez N. Sp. z o.o. była jednoznaczna.
Ocena ekspercka wykazała, że prace wdrożeniowe oraz oprogramowanie procesów modelu systemu B2B zostały przeprowadzone w okresie kwalifikowalności wydatków, niemniej jednak uruchomienie licencji, które stanowią "fundament" oprogramowania [...] na potrzeby niniejszego Projektu nastąpiło przed 1 kwietnia 2012 r.
Organ odwoławczy przypomina, iż Organ I instancji trafnie zwrócił uwagę na fakt, że w toku postępowania rozpatrzył wniosek Strony o przeprowadzenie dowodu z przesłuchania P. R., stwierdzając, iż przeprowadzenie ...
rozpatrzył także wniosek Strony o przeprowadzenie dowodu z opinii biegłego z zakresu informatyki ze specjalizacją w zakresie baz danych i systemów informacyjnych, programowania sieci komputerowych, oprogramowania i sprzętu informatycznego i właściwie stwierdził, iż okoliczności dotyczące uruchomienia licencji stanowiącej fundament oprogramowania [...], przed rozpoczęciem realizacji Projektu, zostały stwierdzone innymi dowodami, w tym opinią biegłego sądowego z zakresu informatyki i teleinformatyki przy Sądzie Okręgowym w [...].
W świetle powyższego, Organ odwoławczy wskazuje, ze nie ma żadnych podstaw do stwierdzenia, że Organ I ...
p.a. (zbieranie i ocena dowodów) oraz art. 84 k.p.a. (przesłanki powołania biegłego). W związku z tym, także zarzut nr 5 sformułowany w odwołaniu jest nietrafny i nie zasługuje na uwzględnienie.
Zdaniem Organu odwoławczego bezzasadne jest również wskazanie przez Beneficjenta w piśmie z [...] grudnia 2016 r., iż w jego ocenie nie doszło do wystąpienia nieprawidłowości w Projekcie. Organ Il instancji podkreśla, że samo zrealizowanie celu projektu nie stanowi o realizacji Projektu ...
postanowień umowy o dofinansowanie, uzasadnione jest dochodzenie przez PARP zwrotu części dofinansowania od Beneficjenta. Jednocześnie, w świetle umowy o dofinansowanie, PARP miała prawo dokonać kontroli realizacji przez Beneficjenta Umowy i związanego z nią projektu i z tego prawa skorzystała. Co więcej, wskutek stwierdzenia nieprawidłowości w tym zakresie, PARP miała obowiązek podjąć działania w celu odzyskania, w trybie art. 207 uofp. wypłaconych Beneficjentowi środków wraz z należnymi odsetkami
Z orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości ...
wynika, że beneficjent pomocy finansowej, z racji jej przyznania i zatwierdzenia, nie nabywa żadnych ostatecznych praw do wypłaty kwoty pomocy, jeżeli nie przestrzega warunków, którymi to wsparcie finansowe zostało obwarowane. i ...
03).
Jeśli zaś chodzi o przywołany wyrok Sądu Apelacyjnego ([...]) to organ wskazał, że zapadł on w innej sprawie, w innym stanie faktycznym i pozostaje bez wpływu na niniejsze postepowanie.
Organ odwoławczy nie jest nim związany.
Reasumując, w ocenie Organu ll instancji, nałożenie na Beneficjenta obowiązku zwrotu dofinansowania w kwocie 147 226,00 zł było uzasadnione.
Końcowo organ wyjaśnia, że zgodnie z art. 54 ...
zwłokę nie nalicza się: za okres od dnia następnego po upływie terminu, o którym mowa w art. 139 § 3 o.p., do dnia doręczenia decyzji organu odwoławczego, jeżeli decyzja organu odwoławczego nie została wydana w terminie, o którym mowa w art. 139 § 3 (pkt 3); za okres od dnia wszczęcia postępowania podatkowego do dnia doręczenia decyzji organu pierwszej instancji jeżeli decyzja nie została doręczona w terminie 3 miesięcy od dnia wszczęcia postępowania (pkt 7)". Art. 139 § 3 o.p. wskazuje, że: "Załatwienie sprawy w postępowaniu odwoławczym powinno nastąpić nie później niż w ciągu 2 miesięcy od dnia otrzymania odwołania przez organ odwoławczy, a sprawy, w której przeprowadzono rozprawę lub Strona złożyła wniosek o przeprowadzenie rozprawy - nie później niż w ciągu 3 miesięcy," W niniejszej sprawie decyzja z [...] października 2016 r., została doręczona przed upływem 3 miesięcy od wszczęcia postępowania w przedmiocie zwrotu. Tak więc wyjątek, o którym mowa w art. 54 § 1 pkt 7 o.p. nie ma zastosowania. Niemniej jednak w trakcie postępowania przed Organem odwoławczym wystąpiły przyczyny uzasadniające odstąpienie od naliczania odsetek - na podstawie przepisu ...
od 4 grudnia 2016 r., tj. od dnia następującego po upływie terminu na załatwienie sprawy w postępowaniu odwoławczym, do dnia doręczenia decyzji.
Decyzję organu odwoławczego zaskarżyła M. Sp. z o.o. w L. narzucając jej naruszenie:
1) art. 15 KPA w zw. z art. 7 i 77 KPA - polegające na braku przeprowadzenia przez IZ POIG postępowania merytorycznego, obejmującego ponowne rozpatrzenie całokształtu sprawy, w tym rozpatrzenie dowodów oraz argumentów Strony, a ograniczenie się do prostej akceptacji stanowiska Organu I ...
charakter istotny, ponieważ funkcją regulacji proceduralnej, wynikającej z art. 15 KPA, jest ochrona praworządności oraz praw i wolności podmiotów — w tym stanie rzeczy mechanizm rozpatrywania odwołania musi zapewniać (stwarzać) realną możliwość oceny i kontroli pierwszoinstancyjnego rozstrzygnięcia. Tymczasem w sprawie niniejszej zaskarżona decyzja w istocie ogranicza się do potwierdzenia stanowiska Organu I instancji oraz poprawiania oczywistych błędów w sposobie jego procedowania. Rozpatrując odwołanie, IZ POIG nie odniosła się do istotnych faktów, wynikających z ...
sprawy oraz zaakceptowała to, że PARP nie przeprowadziła prawidłowego postępowania dowodowego;
2) art. 80 KPA w zw. z art. 107 § 3 KPA — polegające na nieuwzględniającym materiału dowodowego przyjęciu, że Spółka przeprowadziła wybór wykonawcy prac w ramach projektu z naruszeniem postanowienia § 12 ust. 2 umowy o dofinansowanie; naruszenie to polegało w szczególności na pominięciu (odrzuceniu) wszelkich dowodów, znajdujących się w aktach sprawy, sprzeciwiających się zaaprobowanemu przez IZ POIG stanowisku Organu I instancji (PARP). Naruszenie to ...
I instancji. Gdyby IZ POIG, zgodnie z dyspozycją art. 80 KPA, oraz zgodnie z powoływanym w odwołaniu Spółki orzecznictwem Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej uwzględniła wszystkie dowody wynikające z akt sprawy, to ...
11 lipca 2006 r. ustanawiającego przepisy ogólne dotyczące Europejskiego Funduszu (...) oraz art. 184 ust 1 w zw. z art. 207 ust 1 pkt. 2 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych w zw. z art 107 § 3 KPA - naruszenie to polega na braku powołania przez Organ odwoławczy ...
i nieuprawnionym zastosowaniu wobec Spółki postanowienia umowy o dofinansowanie, kierowanego do podmiotów objętych przepisami ustawy Prawo zamówień publicznych oraz zobligowanych do stosowania unijnych przepisów o zamówieniach publicznych. Postanowienie § 12 ust. 9 umowy uprawnia instytucję pośredniczącą (PARP — Organ I instancji) do nakładania korekt wyłącznie "W przypadku stwierdzenia naruszeń wspólnotowych lub krajowych przepisów o zamówieniach publicznych," Pomimo tego, że Spółka nie ...
instancji, że wartość korekty winna wynikać z takiej pozycji Taryfikatora, która nie ma jakiegokolwiek zastosowania w sprawie;
5) art. 98 ust. 2 Rozporządzenia 1083/2006 — naruszenie to polegało na błędnej wykładni ...
norm przepisanych,
3) określenie, że zaskarżona decyzja nie podlega wykonaniu do dnia uprawomocnienia się wyroku.
W dalszej części skargi przedstawiono szeroką argumentację wskazującą (zdaniem skarżącej) na słuszność przedstawionych zarzutów.
W odpowiedzi na skargę organ wniósł o jej oddalenie.
Sąd zważył, co następuje.
Skarga nie jest ...
Stosownie do art. 15 kpa postępowanie administracyjne jest dwuinstancyjne, a organ (także odwoławczy) jest obowiązany w sposób wyczerpujący zebrać i rozpatrzyć cały materiał dowodowy (art. 77 § 1 kpa). W sytuacji kiedy organ I instancji zgromadził pełny materiał dowodowy, właściwie go ocenił i na jego podstawie podjął trafne rozstrzygnięcie którego odwołanie skutecznie nie podważa obowiązkiem organu II instancji jest w pierwszej kolejności rozpatrzenie zarzutów odwołania. Organ odwoławczy nie ma przy tym obowiązku powielania wszystkich ustaleń ...
i o cen z którymi się zgadza i które podziela o ile dał temu wyraz w uzasadnieniu własnego rozstrzygnięcia. Zasada dwuinstancyjności postepowania przejawia się zatem w prawie strony do rozstrzygnięcia jej sprawy przez dwa organy (organu obu instancji).
To, że organ odwoławczy akceptuje ustalenia organu I instancji nie świadczy w żadnym razie o naruszeniu tej zasady. Z akt sprawy wynika, że Minister dokonał ponownej oceny zebranych w sprawie dowodów które doprowadziły go do uznania iż ustalenia poczynione przez PARP były prawidłowe. Zdaniem Sądu Minister wywiązał się zatem z obowiązku ponownego rozpatrzenia sprawy w jej całokształcie. W uzasadnieniu własnej decyzji zawarł wszystkie elementy przewidziane w art. 107 § 3 kpa. Wskazał w szczególności fakty, które uznano za udowodnione, dowody na których się oparł oraz przyczyny z powodu ...
zarzutu naruszenia art. 80 kpa, który zdaniem skarżącej miałby polegać na nieuzwględnieniu całego materiału dowodowego w tym opinii eksperta zewnętrznego który wskazywał na wątpliwości co do tego kiedy faktycznie doszło do ...
ekspercka wykazała, że prace wdrożeniowe oraz oprogramowanie procesów modelu systemu B2B zostały przeprowadzone w okresie kwalifikowalności wydatków, niemniej jednak jednoznacznie w niej stwierdzono, że uruchomienie licencji, które stanowią "fundament" oprogramowania [...] na potrzeby Projektu nastąpiło przed 1 kwietnia 2012 r. czyli przed okresem kwalifikowalności wydatków określonym w § 6 ust. 3 Umowy o dofinansowanie.
Ta kwestia w ocenie Sądu jawi się jako kluczowa dla oceny kiedy de facto uruchomiono licencją dotyczącą oprogramowania na potrzeby projektu.
Sąd jako niezasadny uznaje zarzut polegający na niepowołaniu uzasadnienia prawnego w zakresie przyczyn uznania, że działanie Spółki miało naruszać art. 43 uofp oraz art. 6c ust. 1 ustawy o PARP. Ustalone w toku postępowania okoliczności faktyczne Organ odwoławczy ocenił w kontekście obowiązujących przepisów prawa krajowego oraz przepisów unijnych, a także postanowień umowy o dofinansowanie stąd zarzut niewykazania materialnoprawnych przesłanek do wydania decyzji dotyczącej zwrotu dofinansowania nie ma uzasadnienia.
W tym miejscu należy podkreślić, że podstawę prawną decyzji podjętych w obu instancjach stanowił art. 207 ust. 1 pkt 2 u.o.f.p. Przepis ten ...
przeznaczonych na realizację programów finansowych z udziałem środków europejskich z naruszeniem procedur o których mowa w art. 184 u.o.f.p.
To, że naruszenie ww. przepisów nastąpiło wynika z ustaleń organów (zdaniem Sądu prawidłowych i mających oparcie w zebranych dowodach) w zakresie dokonania przez Beneficjenta zakupu oprogramowania z naruszeniem § 12 umowy o dofinansowanie. Ustalenia te prowadzą ...
nie cechowało się bezstronnością i obiektywizmem przy wyborze wykonawcy na realizację zakupu, a tym samym w ramach przeprowadzonego postępowania ofertowego Beneficjent nie zachował zasady uczciwej konkurencji. W kwestii zarzutu dotyczącego naruszenia przepisów prawa materialnego, tj. art. 6c ustawy o utworzeniu PARP w związku z art. 207 u.o.f.p. oraz art. 67 u.o.f.p. poprzez przyjęcie, że przeprowadzenie transparentnego i konkurencyjnego postępowania ofertowego, w którym jedynym zastosowanym przez Beneficjenta kryterium była cena, może budzić wątpliwości co do wyboru wykonawcy ...
że rozważania skarżącej dotyczące wyboru przez spółkę oferty będącej najkorzystniejszą cenowo nie były decydujące i w istocie nie miały wpływu na ocenę rozstrzygnięcia. Proces wyboru wykonawcy był bowiem przeprowadzony nieprawidłowo z innych przyczyn.
W tym miejscu godzi się przypomnieć raz jeszcze, że oprogramowanie stanowiące własność Beneficjenta zostało zarejestrowane w systemie C. S.A. przed rozpoczęciem realizacji Projektu.
W toku postępowania stwierdzono, że certyfikaty potwierdzające, iż Beneficjent jest legalnym posiadaczem pakietów oprogramowania C., zostały wystawione przez przedsiębiorstwo N. Sp. z o.o., jednak wykonawcą w ramach Projektu została wybrana firma N. Co istotne, wyjaśniono, że firma N. współpracuje z firmą N. Sp. z o.o. (Autoryzowanym Partnerem C.) w zakresie "odkupu" i wdrażania oprogramowania C..
Potwierdzeniem powyższego jest znajdująca się w aktach sprawy umowa regulująca zasady współpracy firm N. i N. Sp. z o o. jak ...
Faktura dokumentująca zakup modułów oprogramowania przez N. Sp. z o.o. od C. S.A. w polu "opis" wskazuje informację: "[...] dla klienta M. Sp. z o.o.( ..)" - nr ID jest zgodny z przedstawionym w trakcie kontroli Certyfikatem rejestracji oprogramowania C. wystawionym dla przedsiębiorstwa M. Sp. z o. o. Faktura ...
zostało wbrew zasadom uczciwej konkurencji.
Odnosząc się do podnoszonego zarzutu braku zbadania i wykazania szkody w budżecie ogólnym UE, należy zauważyć, że Beneficjent na realizację projektu otrzymał zaliczkę.
Następnie zostały wykryte nieprawidłowości skutkujące koniecznością dochodzenia zwrotu wypłaconych Beneficjentowi środków (nieprawidłowości w zakresie przeprowadzonego w toku realizacji projektu postępowania ofertowego związanego z zakupem przez Beneficjenta oprogramowania z naruszeniem m.in. zasady uczciwej konkurencji). Nie jest prawdą. że jedynie w przypadku, gdyby Beneficjent wybrał wykonawcę oferującego cenę wyższą w porównaniu do innych złożonych w toku postępowania doszłoby do powstania szkody w budżecie, albowiem wszelkie odstępstwa od zasad dotyczących kwalifikowalności wydatków mogą wpływać na niekonkurencyjność dokonywanych wydatków, a przez to powodować ich niekwalifikowalność i stanowić szkodę dla budżetu UE. Niezależnie od kryterium wyboru ofert, jakie w danym procesie zakupowym zostało przez Beneficjenta zastosowane, fakt że w trakcie przygotowywania i prowadzenia procedury wyboru wystąpiły powiązania pomiędzy Beneficjentem a jednym z oferentów (i ...
korekty. (Trafnie uznano wszystkie wydatki za niekwalifikowalne).
Sąd nie uznaje za zasadne zarzutów naruszenia wskazanych w skardze przepisów unijnych. Zgodnie z art. 98 ust. 2 Rozporządzenia nr 1083/2066 Państwo Członkowskie dokonuje korekt finansowych wymaganych w związku z pojedynczymi lub systemowymi nieprawidłowościami stwierdzonymi w operacjach lub programach operacyjnych. Przy czym korekty dokonywane prze Państwo Członkowskie polegają na anulowaniu całości lub części wkładu publicznego w ramach programu operacyjnego. Z przepisu tego wynika, że państwo Członkowskie bierze pod uwagę charakter i wadę nieprawidłowości oraz straty poniesione przez fundusze. Jednakże warunkiem nałożenia korekty jest stwierdzenie nieprawidłowości w rozumieniu art. 2 ust. 7 Rozporządzenia nr 1083/2006, który stanowi, że nieprawidłowością jest jakiekolwiek ...
prawa wspólnotowego wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnych Unii Europejskiej. Chodzi tu więc nawet o tzw. szkodę potencjalną.
Podkreślenia wymaga, że prawo unijne nie precyzuje sposobu w jaki może dojść do nałożenia korekty finansowej, o której mowa w art. 98 ust. 2 Rozporządzenia 1083/2006. Korekty te są nakładane w oparciu o przepisy krajowe co wynika z art. 26 ust. 1 pkt 15a ustawy o zasadach prowadzenia polityki rozwoju (Dz. U. 2009.84.712 ze zm.).
W ocenie Sądu brak jest podstaw pozwalających na uznanie iż powyższe przepisy zostały przez organy naruszone.
Ponieważ wykonawca N. zgodnie z zawartą umową z Beneficjentem zrealizował wszystkie działania w ramach Projektu to niewątpliwie słusznie uznano wszystkie wydatki za niekwalifikowalne.
Jedyna korekta decyzji I instancji ...
2015-03-30 » Uchylono decyzję I i II instancji
I SA/Sz 1240/14 - Wyrok WSA w Szczecinie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Kazimierz Maczewski, Sędziowie Sędzia WSA Jolanta Kwiecińska (spr.)Sędzia WSA Patrycja Joanna Suwaj (del.), Protokolant starszy sekretarz sądowy Beata Radomska, po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 18 marca 2015 r. sprawy ze skargi Gminy Miasta K. na decyzję Zarządu Województwa [...] z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie zwrotu środków otrzymanych w ramach umowy na realizację projektu wraz z odsetkami 1. uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją ...
Województwa [...], działający jako Instytucja Zarządzająca Regionalnym Programem Operacyjnym Województwa [...] na lata 2007-2013 (IZ RPO W[...].), utrzymał w mocy decyzję z dnia 16 kwietnia 2014 r. Nr [...] , zobowiązującą Gminę Miasto, do zwrotu środków w kwocie [...] zł wraz z odsetkami, wykorzystanych z naruszeniem procedur, przyznanych na realizację projektu pn.: "Gmin@ na fali" w ramach RPO W[...].
Powyższe decyzje zapadły w następującym stanie faktycznym sprawy.
Beneficjent w dniu 22.10.2010 r. zawarł z IZ RPO W[...]., umowę o dofinansowanie nr [...] w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa [...] na lata 2007-2013, Oś Priorytetowa 3 "Rozwój społeczeństwa informacyjnego ...
e-usług" na realizację projektu pn.: "Gmin@ na fali". Dodatkowo pomiędzy Beneficjentem a IZ RPO W[...] zostały zawarte 3 aneksy do umowy o dofinansowanie: nr [...] z dnia 19 lipca 2011 r ...
dnia 18 stycznia 2012 r. oraz nr[...] z dnia 25 października 2012 r.
IZ RPO W[...] przeprowadziła kontrolę projektu, mającą na celu zweryfikowanie m.in. poprawności procedur przetargowych dotyczących zamówień publicznych w przeprowadzonych przez Beneficjenta postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego. W toku przeprowadzonych czynności kontrolnych stwierdzono wystąpienie nieprawidłowości w rozumieniu art. 2 pkt. 7 Rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006 z dnia 11.07 ...
31.07.2006 r., ze zm., zwanego dalej: rozporządzeniem nr 1083/2006). Ustalono bowiem, iż:
w ramach postępowania pn.: "Zamówienie oprogramowania Zintegrowany System Finansowo-Księgowy w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" Beneficjent dopuścił się naruszenia art. 67 ust. 1 p ...
z.p. poprzez udzielenie zamówienia z wolnej ręki, bez zachowania ustawowych przesłanek zastosowania tego trybu,
w ramach postępowania pn.: "Zamówienie systemu Elektroniczny System Obiegu Dokumentów w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" Beneficjent dopuścił się naruszenia art. 67 ust. 1 p ...
p. poprzez udzielenie zamówienia z wolnej ręki, bez zachowania ustawowych przesłanek zastosowania tego trybu,
1) w ramach postępowania pn.: "Zamówienie oprogramowania Zintegrowany System Zarządzania Oświatą w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" Beneficjent dopuścił się naruszenia art. 67 ust. 1 p ...
p. poprzez udzielenie zamówienia z wolnej ręki, bez zachowania ustawowych przesłanek zastosowania tego trybu,
2) w ramach postępowania pn.: "Szkolenie z obsługi Elektronicznego Systemu Obiegu Dokumentów w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" Beneficjent dopuścił się naruszenia art. 67 ust. 1 p ...
p. poprzez udzielenie zamówienia z wolnej ręki, bez zachowania ustawowych przesłanek zastosowania tego trybu,
3) w ramach postępowania pn.: "Szkolenie UONETu w placówkach oświatowych podległych Gminie Miasto realizowanych w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" Beneficjent dopuścił się naruszenia art. 67 ust. 1 p ...
z.p. poprzez udzielenie zamówienia z wolnej ręki, bez zachowania ustawowych przesłanek zastosowania tego trybu.
W związku z naruszeniem procedur przetargowych IZ RO W[...] pismem z dnia 03.01.2014 r. wezwała Beneficjenta do zwrotu [...] zł wraz z odsetkami liczonymi jak dla zaległości podatkowych w terminie 14 dni od doręczenia wezwania (lub wyrażenie zgody na potrącenie powyższej kwoty z płatności końcowej). Kwota, której zwrotu żądała IZ RPO W[...] , stanowi korektę obliczoną w oparciu o maksymalny wskaźnik przewidziany za tego typu naruszenie procedur p.z.p. 25% (za ...
wskaźnik procentowy korekty finansowej na poziomie 25% - Tabela nr 4, poz. 2 "Bezprawne udzielenie zamówienia w trybie negocjacji bez ogłoszenia, zamówienia z wolnej ręki lub zapytania o cenę").
Z uwagi na bezskuteczny upływ terminu przewidzianego na zwrot środków wskazany w powyższym wezwaniu, wobec Beneficjenta wszczęte zostało postępowanie administracyjne w przedmiocie zwrotu środków z tytułu płatności otrzymanych w ramach ww. umowy o dofinansowanie projektu.
W dniu 16.04.2014 r. Zarząd Województwa [...] podjął decyzję nr [...] orzekającą zwrot od Beneficjenta środków otrzymanych w ramach ww. umowy o dofinansowanie w wysokości [...] zł wraz z odsetkami liczonymi jak dla zaległości podatkowych, w terminie 14 dni od dnia doręczenia decyzji. Beneficjent nie zwrócił środków w wyznaczonym terminie.
Gmina pismem z dnia 07.05.2014 r. wniosła o ponowne rozpatrzenie sprawy zakończonej ww. decyzją administracyjną, uchylenie zaskarżonej decyzji i umorzenie postępowania w sprawie. Strona we wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy wskazała, że na dzień aplikowania o środki z Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego posiadała licencje do oprogramowania zakupionego na podstawie umów zawartych z firmą S. w odniesieniu do systemu eDOK, firmą I. w odniesieniu do Systemu Finansowo - Księgowego oraz firmą Vulcan w odniesieniu do systemu Zintegrowanej Oświaty Vulkan, w związku z czym ww. podmioty były jedynymi wykonawcami uprawnionymi do świadczenia przedmiotu usług w zakresie aktualizowania systemów dziedzinowych funkcjonujących, rozwijanych i zapełnionych danymi przez Beneficjenta, przeprowadzenia migracji systemów oraz ...
Dalej Beneficjent wyjaśniał, iż tylko wymienione podmioty, z uwagi na ww. prawa, mogły dokonywać zmian w kodzie źródłowym oprogramowania, w przypadku gdyby zmiany takie okazały się konieczne, np. w toku przeprowadzania operacji migracji systemu do wyższej wersji, co na etapie składania wyjaśnień IZ RPO W[...] potwierdziły firmy, składając stosowne zaświadczenia. Dodatkowo Strona wskazała, iż system obiegu dokumentów eDOK, w pełni wdrożony w Urzędzie Miasta, został zakupiony przy współfinansowaniu ze środków Unii Europejskiej i na dzień składania wniosku aplikacyjnego znajdował się w okresie trwałości projektu pn.: "[...]". System Vulcan był wdrożony w większości jednostek oświatowych podległych Beneficjentowi, a program finansowy funkcjonował w Urzędzie Miasta od wielu lat. Oprogramowanie było systematycznie aktualizowane o nowe narzędzia ingerujące w samą strukturę baz danych w czasie rzeczywistym i nie istniała możliwość ich zastąpienia jakimkolwiek innym substytutem. Beneficjent zaznaczył, iż już ...
było uzupełnienie, aktualizacja i rozbudowa istniejących, a nie zakup nowych systemów, na co IZ RPO W[...] wyraziła zgodę przyznając dofinansowanie.
Beneficjent zaznaczył, że zastosowanie trybu z wolnej ręki w ramach zamówień nie stanowiło preferowania danego produktu. Zamawiający przeprowadził szczegółową analizę rynku i obiektywnie ustalił, iż w danej sytuacji do konkretnego zamówienia, nie istniało co najmniej dwóch wykonawców, mogących potencjalnie zrealizować przedmiotowe zamówienie. Ustalono, że korelacje w bazach danych nie były dostępne i nie było możliwości, aby je oprzeć o rozwiązania innych dostawców. Tryb zgodny z art. 67 p.z.p. został zatem w opinii Beneficjenta zastosowany ze względu na:
przyczyny techniczne o obiektywnym charakterze (Zamawiający posiadał już systemy firm, które realizowały zadania w ramach realizacji projektu. Zamawiający nie mógł odrzucić posiadanego produktu z przyczyn projektowych, jak również byłoby ...
to sprzeczne z zasadą rzetelnego i oszczędnego wydatkowania środków publicznych. Żaden inny dostawca nie był w stanie zintegrować swojego produktu z istniejącymi systemami będącymi w posiadaniu Zamawiającego);
przyczyny związane z ochroną praw wyłącznych wynikające z odrębnych przepisów w szczególności zwianych z ochroną praw autorskich i praw pokrewnych na podstawie ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (Systemy stanowią własność zarówno prawną jaki i intelektualną firm. Zamawiający posiadał licencje na użytkowanie systemów, jednak bez praw do ingerencji w kod źródłowy aplikacji. Ingerencja spowodowałaby utratę gwarancji na system oraz wsparcia technicznego. Dodatkowo ingerencja w element będący własnością intelektualną firm przez Zamawiającego lub przez wybrany inny podmiot naraziłaby zamawiającego docelowo na wysokie koszty odszkodowawcze. Podjęcie wykonania zamówienia przez innego wykonawcę w związku z ochroną praw autorskich było więc trwale niemożliwe).
Dodatkowo Beneficjent podniósł, iż relacje umowne pomiędzy wykonawcą a zamawiającym oraz zapisy dotyczące praw autorskich i licencji uniemożliwiałyby zlecenie dalszych prac podmiotowi wyłonionemu w warunkach konkurencyjnych, co wiązałoby się z koniecznością rozpoczęcia wszystkiego od początku i zwielokrotniłoby nakłady, naruszając zasady celowego, oszczędnego i efektywnego dokonywania wydatków, narażałoby na straty w mieniu publicznym i docelowo uniemożliwiałoby terminową realizację zadania.
Beneficjent wskazał także, iż przy składaniu wyjaśnień ...
na jakiej podstawie dokonano zamówień z wolnej ręki i ww. wyjaśnienia zostały przez IZ RPO W[...] przyjęte.
Strona zarzuciła także, iż w uzasadnieniu skarżonej decyzji brak jest odniesienia do przesłanek udzielenia zamówienia wynikających z art. 67 ust. 1 pkt 1 lit a p.z.p., jak również IZ RPO W[...] nie odniosła się do art. 5 ust. 1 p.z.p., który Beneficjent w piśmie z dnia 04 lipca 2013 r. powołał jako podstawę zastosowania trybu zamówienia z wolnej ręki.
W opinii Beneficjenta w świetle art. 5 ust. 1 p.z.p. dopuszczalne było zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki niezależnie od zaistnienia przesłanek wymienionych w art. 67 ust. 1 p.z.p. Przyjęcie ww. trybu było jedynym możliwym rozwiązaniem, aby zamówienie doszło do skutku w określonym terminie realizacji projektu. W ten sposób nie została naruszona zasada celowego, oszczędnego i efektywnego dokonywania wydatków w wysokości, w terminach wynikających z wcześniej zaciągniętych zobowiązań, nie ponosząc tym samym strat w mieniu publicznym. W opinii Beneficjenta w sposób wyczerpujący uzasadnił on przesłanki zastosowania art. 67 ust. 1 pkt 1 lit b p.z.p. wskazując związek przyczynowo - skutkowy pomiędzy istnieniem praw wyłącznych oraz istnieniem wyłącznie jednego podmiotu zdolnego do realizacji przedmiotu zamówienia, przy czym zawarte wcześniej umowy nie stanowiły podstawy ochrony praw autorskich, na co w opinii Beneficjenta wskazywano w decyzji.
Niezależnie od powyższego Strona podniosła, że w orzecznictwie sądów administracyjnych utrwalił się pogląd, że w sprawie ustalenia i nałożenia korekty finansowej powinna być wydana decyzja administracyjna. Brak takiej decyzji uniemożliwia skuteczne wydanie decyzji w przedmiocie zwrotu dofinansowania.
Po ponownym rozpoznaniu sprawy IZ RPO W [...] wydała zaskarżoną decyzję utrzymującą w mocy decyzję z dnia 16 kwietnia 2014 r., nie znajdując podstaw do jej uchylenia w całości lub choćby w części, albo umorzenia postępowania.
W ocenie Instytucji Zarządzającej:
1. Bezzasadny jest zarzut przedwczesności wydania zaskarżonej decyzji
z uwagi na brak ...
u.z.p.p.r. nie wynika skierowany do właściwych instytucji obowiązek ustalenia korekty finansowej w drodze odrębnej decyzji administracyjnej, a obowiązku tego nie można domniemywać. Przeciwnie, z treści art. 207 ...
zwrotu i termin, od którego nalicza się odsetki, oraz sposób zwrotu środków. Z tego przepisu, w ocenie Instytucji Zarządzającej, wynika właśnie, iż w decyzji wydawanej w trybie art. 207 u.f.p. organ nie tylko zobowiązuje beneficjenta do zwrotu, ale właśnie określa kwotę przypadającą do zwrotu - a w tym wypadku kwotę korekty.
2. Beneficjent w postępowaniach przetargowych pn.: "Zamówienie oprogramowania Zintegrowany System Finansowo-Księgowy w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali", "Zamówienie systemu Elektroniczny System Obiegu Dokumentów w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" oraz "Zamówienie oprogramowania Zintegrowany System Zarządzania Oświatą w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" "Szkolenie z obsługi Elektronicznego Systemu Obiegu Dokumentów w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" oraz pn.: "Szkolenie UONETu w placówkach oświatowych podległych Gminie Miasto realizowanych w ramach projektu pn.: Gmin@ na fali" nie spełnił przesłanek wynikających z trybu art. 67 ust. 1 pkt 1 lit a) i b) p.z.p.
W odniesieniu do niespełnienia przez Gminę przesłanki wynikającej z art. 67 ust. 1 pkt 1 lit ...
p.z.p., wskazano, że zgodnie z przyjętymi przez Komitet Europejski Rady Ministrów na posiedzeniu w dniu 17 listopada 2006 r., a opracowanymi przez Urząd Zamówień Publicznych w oparciu o orzecznictwo Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości i sądów polskich Wytycznymi dotyczącymi interpretacji przesłanek pozwalających na przeprowadzenie postępowania o udzielenie zmówienia publicznego w trybie negocjacji z ogłoszeniem, dialogu konkurencyjnego, negocjacji bez ogłoszenia lub zamówienia z wolnej ręki, podstawą ...
być zrealizowane tylko przez jednego wykonawcę, przy czym nie jest wystarczające, że dany wykonawca jest w stanie zrealizować zamówienie najlepiej bądź w najszerszym zakresie. Musi on być jedynym wykonawcą, który ze względu np. na specyficzne cechy techniczne zamówienia jest zdolny do realizacji zamówienia. Zatem zastosowanie trybu z wolej ręki w oparciu o tę przesłankę zależne jest od szczególnego charakteru danego zamówienia, jego specyficznych cech technicznych powodujących, że na rynku nie ...
Subiektywna ocena wykonawcy nie ma zatem znaczenia z perspektywy dopuszczalności zastosowania trybu z wolnej ręki w oparciu o omawianą przesłankę. Chodzi o fakt, jak wskazał organ, istnienia faktycznego monopolu na rynku ...
charakter trwały i nieprzezwyciężalny.
Organ wskazał, że Beneficjent nie spełnił ww. przesłanek, bowiem argumenty podnoszone w tym zakresie przez Gminę wiążą się jedynie z przyczynami organizacyjno-prawnymi, które jednak nie mogą ...
stosunków zobowiązaniowych czy też z faktu, iż dany wykonawca realizował uprzednio zamówienia na rzecz zamawiającego. W ocenie IZ RPO WZ wskazane przez Skarżącą przesłanki zastosowanie ww. trybu udzielenia zamówienia nie dotyczą ...
się przez Zamawiającego na realizację uprawnień wynikających z zobowiązania umownego będącego następstwem ustaleń stron zawartych w umowie w sprawie zamówienia publicznego, ma swoje źródło w zdarzeniu, które nie ma charakteru technicznego, a tym samym nie spełnia przesłanki określonej w art. 67 ust.1 pkt 1 lit. a) p.z.p. Dla prawidłowego zastosowania przepisu ...
efektywnej realizacji danego zamówienia. Przede wszystkim zamawiający musi wykazać, że tylko wyłącznie jeden wykonawca jest w stanie w ogóle zamówienie wykonać.
W odniesieniu do niespełnienia przez Gminę przesłanki wynikającej z art. 67
ust. 1 pkt 1 lit b) p.z.p., wskazano, że przyczyny związane z ochroną praw wyłącznych wynikających z odrębnych przepisów, które uzasadniają udzielenie zamówienia bez przeprowadzenia procedury konkurencyjnej, muszą mieć ...
by można było wykazać, że podjęcie prac przez innego wykonawcę jest ze względu na ochronę praw wyłącznych rzeczywiście niemożliwe, a nie tylko utrudnione, i że ta niemożliwość ma charakter nieprzezwyciężalny. Do ...
p., nie wystarczy zatem, jak wskazał organ, by przedmiot zamówienia objęty był ochroną prawa wyłącznego (prawem autorskim). Zamawiający musi wykazać, iż wykonywanie zamówienia przez innego wykonawcę jest niemożliwe nie tylko ze względu na przysługującą danemu podmiotowi ochronę praw wyłącznych, ale że istnienie takich praw wyłącznych skutkuje koniecznością udzielenia zamówienia temu podmiotowi. Wskazano także, że do udzielenia zamówienia na podstawie ...
1 pkt 1 lit. b) p.z.p., konieczne jest zatem spełnienie dwóch przesłanek - istnienie praw wyłącznych oraz jednego podmiotu zdolnego do realizacji zamówienia, pomiędzy którymi musi zachodzić związek przyczynowo - skutkowy. Wskazano również, że prawidłowa interpretacja przesłanek udzielenia zamówienia w trybie z wolnej ręki, w tym art. 67 ust 1 pkt 1 lit. b) p.z.p., wymaga aby istniejący stan rzeczy spowodowany był przyczynami obiektywnymi, niezależnym w żaden sposób od czynności prawnych i innych działań zamawiającego. Nie można więc uznać, że spełnione ...
1 lit b) p.z.p., jeżeli okoliczności uzasadniające zastosowanie tego przepisu mają swoje źródło w zdarzeniach, za które odpowiedzialność ponosi zamawiający. IZ RPO W[...] wywiodła również, że ochrona praw wyłącznych nie może wynikać z wcześniej zawartych umów, w których zamieszczona była klauzula o ochronie tych praw. Umowna (kontraktowa) ochrona prawa wyłącznego nie uzasadnia zastosowania trybu zamówienia z wolnej ręki na podstawie art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. b) p.z.p.
W związku z powyższym, w ocenie Instytucji Zarządzającej, twierdzenia Beneficjenta, iż w analizowanej sprawie zachodzą przyczyny związane z ochroną praw wyłącznych wynikających z odrębnych przepisów w szczególności związanych z ochroną praw autorskich i praw pokrewnych na podstawie ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych były nieuprawnione (Beneficjent wskazał, iż systemy stanowią własność zarówno prawną jaki i intelektualną firm. Zamawiający posiadał licencje na użytkowanie systemów, jednak bez praw do ingerencji w kod źródłowy aplikacji zaś Ingerencja spowodowałaby utratę gwarancji na system oraz wsparcia technicznego a ponadto ingerencja w element będący własnością intelektualną firm przez Zamawiającego lub przez wybrany inny podmiot naraziłoby zamawiającego na ...
koszty odszkodowawcze). Organ wskazał, że o ile autorskie prawa osobiste mają charakter niezbywalny, tak autorskim prawami majątkowymi twórca może swobodnie rozporządzać zawierając odpowiednie postanowienia w umowach. Staranny zamawiający udzielając zamówień powinien mieć świadomość obowiązywania tych przepisów i powinien zdawać sobie sprawę, że nie przeniesienie na zamawiającego określonych praw, czy też nie zagwarantowanie sobie prawa do korzystania z utworu w określony sposób albo określenie ich w taki sposób, który rodzi wątpliwości interpretacyjne, może uniemożliwić lub też utrudnić możliwość udzielania w przyszłości kolejnych zamówień publicznych przy udziale innych podmiotów niż dotychczasowy wykonawca zamówienia, nie stanowiąc jednocześnie podstawy, w rozumieniu przepisów p.z.p., do udzielenia zamówienia z wolnej ręki. Zamawiający chcąc uzyskać prawo do swobodnej rozbudowy i modyfikacji systemu informatycznego powinien przede wszystkim w umowie o zamówienie publiczne zawrzeć postanowienia gwarantujące mu takie prawa, czego jednakże w przedmiotowej sprawie nie uczynił w związku z czym przyjęcie przez zamawiającego założenia, że ze względu na wykonanie uprzedniej umowy ich ...
zamówienia prowadzi do naruszenia zasad wolnego rynku, na którym działają podmioty konkurencyjne. Działania takie stoją w sprzeczności z ustawą p.z.p. i mogą prowadzić do patologii systemu zamówień publicznych.
W ocenie Instytucji Zarządzającej zaniechanie Zamawiającego odpowiedniego ukształtowania postanowień umownych nie może być powodem - w rozumieniu art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. b) p.z.p. - dla którego zdecydował się udzielić zamówienia wykonawcom realizującym ww. systemy.
Reasumując IZ RPO W[...] podkreśliła, że jeśli chodzi o przesłankę z art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a ...
art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. b p.z.p., należy przypomnieć, iż ochrona praw wyłącznych musi wynikać z odrębnych przepisów. Zakresem tego przepisu są objęte wyłącznie sytuacje, w których ochrona taka wynika z przepisów prawa, nie zaś ze stosunku zobowiązaniowego. Nieprawidłową praktyką, której dopuścił się Beneficjent w niniejszej sprawie jest "uzależnienie się" od wykonawcy systemu nabytego w pierwotnym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego uniemożliwiające nabycie dalszych niezbędnych usług lub dostaw w trybach konkurencyjnych. Zamawiający przygotowując i przeprowadzając postępowanie o udzielenie pierwotnego zamówienia publicznego powinien dochować należytej staranności i nie tworzyć na przyszłość nieuzasadnionych przeszkód w otwarciu zamówienia na konkurencję. Zamawiający mógł w tym celu już w umowie na wykonanie systemu zagwarantować sobie przeniesienie majątkowych praw autorskich do systemu, w takim zakresie, aby bez przeszkód ewentualne zamówienie na poprawki bądź rozbudowę systemu mógł powierzyć również innemu wykonawcy, wybranemu w procedurze konkurencyjnej. Nie zapewniając sobie takiej możliwości Beneficjent naruszył zasadę konkurencyjności i równego traktowania.
W związku z powyższym, w ocenie organu, w okolicznościach faktycznych sprawy, nie wystąpiły przesłanki określone w art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a) i b) p.z.p. uprawniające do zastosowania trybu zamówienia z wolnej ręki, tym samym Beneficjent nie zagwarantował udzielenia zamówienia w sposób oszczędny i konkurencyjny, i przynajmniej potencjalnie naraził budżet Unii Europejskiej na szkody, bowiem poniósł ...
ręka trybów, gdy Zamawiający wykaże podstawy do przypuszczeń, że konsekwencją ich zastosowania byłyby okoliczności wskazywane w art. 5 ust. 1a pkt 1-4 p.z.p. Ponadto, niezbędne jest wykazanie ...
celowości odstąpienia od trybów podstawowych, ale również niemożności ich zastosowania. Negatywne skutki wskazane przez ustawodawcę w art. 5 ust. 1a p.z.p. odnoszą się do sytuacji związanych z okolicznościami ...
wykazał jednak, że zastosowanie innego trybu niż zamówienie z wolnej ręki, spowodowałoby wystąpienie okoliczności wskazanych w ww. przepisie. Niedopuszczalna bowiem jest, w ocenie organu, sytuacja, gdy argumentacja mająca na celu uzasadnienie zastosowania tego wyjątkowego trybu udzielania zamówienia publicznego ogranicza się jedynie do literalnego przywołania okoliczności i przesłanek wymienionych wprost w treści przepisu art. 5 ust. 1a pkt 1-4 p.z.p. a takie ...
dostatecznej podstawy do stwierdzenia, że zostały spełnione ustawowe przesłanki uprawniające zamawiającego do zastosowania rozwiązań opisanych w przepisie art. 5 ust. 1a p.z.p. Jak wskazał organ Beneficjent ograniczył się ...
przywołana argumentacja nie została poparta konkretnymi faktami oraz dowodami. Tym samym Instytucja Zarządzająca stwierdziła, iż w przedmiotowej sprawie nie znajdzie zastosowania art. 5 ust. 1a p.z.p.
W ocenie organu odwoławczego skoro w niniejszej sprawie stwierdzono naruszenie reguł wydatkowania środków poprzez naruszenie przepisów p.z.p., organ miał podstawy do wydania decyzji w trybie art. 207 ust. 1 u.f.p.
Gmina złożyła skargę do tutejszego Sądu na decyzję IZ RPO W[...] z dnia 06.08.2014 r., wnosząc o jej uchylenie w całości i zasądzenie od organu na jej rzecz kosztów postępowania według norm przepisanych.
Zaskarżonej decyzji ...
207 ust. 1 pkt 2 u.f.p. poprzez błędne zastosowanie polegające na przyjęciu, że w sprawie doszło do wykorzystania środków przeznaczonych na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich z ...
poprzez przyjęcie, iż brak było przesłanek do ich zastosowania przy udzielaniu przez skarżącą zamówień publicznych w niniejszej sprawie,
3. art. 98 ust. 2 i art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083 ...
dnia 6 grudnia 2006 r. o zasadach prowadzenia polityki rozwoju poprzez zaniechanie wydania decyzji administracyjnej w przedmiocie ustalenia korekty finansowej,
5. przepisów postępowania, a w szczególności art. 7 kpa poprzez niewyczerpujące i zupełnie dowolne ustalenie, że skarżący nie dochował należytej ...
na zakup systemów informatycznych przed 2009 rokiem a także, że działanie pozwanego mogło spowodować szkodę w budżecie Unii Europejskiej.
W skardze strona podniosła, że postanowieniem z dnia 12 czerwca 2014 roku Naczelny Sąd Administracyjny w Warszawie postanowił przedstawić składowi siedmiu sędziów Naczelnego Sądu Administracyjnego do rozstrzygnięcia następujące zagadnienie prawne: "Czy ustalenie i nałożenie korekty finansowej, o którym mowa w art. 26 ust. 1 pkt 15a ustawy z dnia 6 grudnia 2006 r. o ...
jednolity: Dz. U. 2009 r. Nr 84, poz. 712 ze zm.) wymaga wydania decyzji administracyjnej?", w związku z czym, w ocenie Skarżącej interpretacja przyjęta przez skład siedmiu sędziów Naczelnego Sądu Administracyjnego rozstrzygnie spór w tej kwestii.
W odniesieniu do argumentacji organu o braku zaistnienia przesłanek z art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a p.z.p. Skarżący wskazał, że żaden inny dostawca nie był w stanie zintegrować swojego produktu z istniejącymi systemami informatycznymi będącymi przedmiotem dofinansowania a okoliczność ta nie ...
na brak więcej niż jednego wykonawcy, który mógłby wykonać zamówienie.
Gmina przypomniała, że ubiegając się w roku 2010 o dofinansowanie w ramach ww. projektu posiadała licencje do oprogramowania zakupionego na podstawie umów zawartych z firmą S. w odniesieniu do systemu eDOK, firmą I. w odniesieniu do Systemu Finansowo - Księgowego oraz firmą V. w odniesieniu do systemu Zintegrowanej Oświaty V. zaś ww. podmioty były jedynymi wykonawcami uprawnionymi do świadczenia przedmiotu usług w zakresie aktualizowania systemów dziedzinowych funkcjonujących, rozwijanych i zapełnionych danymi przez Urząd Miasta przeprowadzenia migracji systemów oraz świadczenia gwarancji. W ocenie Gminy tylko wymienione podmioty, z uwagi na ww. prawa, mogły dokonywać zmian w kodzie źródłowym oprogramowania, w przypadku gdyby zmiany takie okazały się konieczne, np. w toku przeprowadzania operacji migracji systemu do wyższej wersji, co wykonawcy potwierdzili, składając stosowne zaświadczenia.
Ponadto w odniesieniu do poszczególnych systemów Skarżący podniósł, że system obiegu dokumentów eDOK został zakupiony przy współfinansowaniu ze środków Unii Europejskiej i na dzień składania wniosku aplikacyjnego znajdował się w okresie trwałości projektu pn.: "[...] ", system V. był wdrożony w większości jednostek oświatowych podległych skarżącemu, a program finansowy funkcjonował w Urzędzie Miasta od wielu lat w związku z czym nie istniała możliwość zastąpienia ww. systemów jakimikolwiek innymi - albowiem ich oprogramowania były systematycznie aktualizowane o nowe narzędzia ingerujące w samą strukturę baz danych w czasie rzeczywistym i nie istniała możliwość ich zastąpienia jakimkolwiek innym substytutem. Już przed składaniem wniosku ...
i rozbudowa istniejących, a nie zakup nowych systemów, co spotkało się z aprobatą IZ RPO W[...] (zapisy powyższe znajdowały się w studium wykonalności, stanowiącym załącznik do wniosku aplikacyjnego). Zastosowanie trybu z wolnej ręki w ramach zamówień nie stanowiło preferowania danego produktu. Przeprowadzono szczegółową analizę rynku i ustalono, iż w danej sytuacji do konkretnego zamówienia, nie istniało co najmniej dwóch wykonawców, mogących potencjalnie zrealizować przedmiotowe zamówienie. Korelacje w bazach danych nie były dostępne i nie było możliwości, aby je oprzeć o rozwiązania innych ...
względu na:
przyczyny techniczne o obiektywnym charakterze (skarżący posiadał już systemy firm, które realizowały zadania w ramach realizacji projektu. Nie można było odrzucić posiadanego produktu z przyczyn projektowych, jak również byłoby ...
to sprzeczne z zasadą rzetelnego i oszczędnego wydatkowania środków publicznych. Żaden inny dostawca nie był w stanie zintegrować swojego produktu z istniejącymi systemami będącymi w naszym posiadaniu);
przyczyny związane z ochroną praw wyłącznych wynikające z odrębnych przepisów w szczególności związanych z ochroną praw autorskich i praw pokrewnych na podstawie ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (systemy stanowią własność zarówno prawną, jaki i intelektualną firm. Skarżąca posiadała licencje na użytkowanie systemów, jednak bez praw do ingerencji w kod źródłowy aplikacji. Ingerencja spowodowałaby utratę gwarancji na system oraz wsparcia technicznego. Dodatkowo ingerencja w element będący własnością intelektualną firm przez skarżącego lub przez wybrany inny podmiot naraziłoby skarżącego docelowo na wysokie koszty odszkodowawcze; w tej sytuacji z przyczyn niezależnych od skarżącego niemożliwe było powierzenie wykonania usług innym podmiotom wyłonionym w trybie konkurencyjnym zamówień publicznych. Zgodnie bowiem z przepisami prawa autorskiego w każdym przypadku istniał tylko jeden podmiot, który mógł dane zamówienie zrealizować. Niemożność przeprowadzenia trybu konkurencyjnego dla wyłonienia wykonawcy ma charakter nieprzezwyciężalny i obiektywny, tzn. okoliczności te były całkowicie niezależne od skarżącej).
Skarżący podniósł, że poza sporem pozostaje, że koszt zakupu ww. praw i kodów źródłowych do systemów objętych ww. projektem szacowany byłby w milionach złotych. Z informacji od jednej z firm będącej twórcą systemu wynika, że koszt przeniesienia praw autorskich i własności kodu źródłowego szacowałby się na poziomie [...] mln zł zaś gdyby pod potrzeby zamawiającego tworzona była nowa dedykowana aplikacja z wszelkimi prawami do kodu źródłowego i pełnymi prawami autorskimi, to wartość takiego zamówienia liczona byłaby w [...] złotych, a nie w faktycznych kwotach stanowiących ceny zakupu i wdrożenia gotowych systemów informatycznych.
W odniesieniu do spełnienia w przedmiotowej sprawie przesłanki z art. 5 ust. 1a pkt 1 p.z.p. Skarżący ...
nie wykazała, że zastosowanie innego trybu niż zamówienie z wolnej ręki, spowodowałoby wystąpienie okoliczności wskazanych w przepisie art. 5 ust. 1a p.z.p., albowiem wcześniej organ słusznie wskazał, że ...
powstania skutków niekorzystnych, jest niecelowe, trudne czy jest wręcz niemożliwe do przeprowadzenia.
Skarżący podkreślił, że w niniejszej sprawie alternatywą dla udzielenia zamówienia w trybie z wolnej ręki twórcom oprogramowania na ich rozbudowę i przeprowadzenie szkoleń było przeprowadzenie konkurencyjnego postępowania na zakup i wdrożenie całkowicie nowych systemów informatycznych. Niecelowość takiego postepowania jest, w ocenie Skarżącego, oczywista w związku z czym zbędne jest powoływanie dowodów na okoliczność, że przeprowadzenie konkurencyjnego postępowania na zakup ...
funkcjonalności posiada. Dla przykładu Skarżący wskazał, że zakup nowego elektronicznego systemu obiegu dokumentów kosztowałby Gminę (w zależności od rodzaju oprogramowania), od około [...] PLN do nawet [...] PLN zastosowanie zaś wariantu uzupełniania, aktualizacji posiadanego systemu eDOK ograniczyło koszty do [...] PLN. Gmina dla przykładu wskazała również, że w 2007 r. w ramach realizacji wspólnie ze Związkiem Miast i Gmin [...] P. projektu "[...] " nabyła w drodze przetargu nieograniczonego na zakup nowego systemu obiegu dokumentów licencje w cenie [...] zł za sztukę, co przy zakupie [...] licencji dało łączną kwotę [...] zł. Przy przyjęciu zaś takiej ceny za jedną licencję, zakup całkiem nowych licencji w ramach projektu "Gmin@ na fali" w liczbie [...] sztuk stanowiłby wydatek na poziomie co najmniej [...] zł (przy czym należałoby jeszcze uwzględnić dodatkowo wzrost cen na skutek upływu [...] lat) zaś rozbudowa systemu obejmująca pozyskanie nowych licencji w trybie zamówienia z wolej ręki, w ramach realizacji projektu w niniejszej sprawie, skutkowała poniesieniem kosztów w kwocie [...] zł. Dysproporcja jest więc, w ocenie Skarżącego, oczywista.
W związku z powyższym Gmina wskazała, że w każdym przypadku zakup nowych systemów zwielokrotniłby nakłady, naruszając zasady celowego, oszczędnego i efektywnego dokonywania wydatków, narażałby na straty w mieniu publicznym i docelowo uniemożliwiałby terminową realizację całego zadania (projektu), co oznacza dla przedmiotowej sprawy ...
z.p.
Ponadto Skarżący nie zgodził się ze stanowiskiem organu, iż dopuścił się on nieprawidłowości w rozumieniu art. 2 pkt 7 rozporządzenia (WE) nr 1083/2006. Wskazał, że uzasadnienie zaskarżonej decyzji nie wykazuje w sposób miarodajny, że faktycznie doszło do nieprawidłowości w rozumieniu art. 2 pkt 7 rozporządzenia 1083/2006, w tym nie wykazana została szkoda jako jeden z jej elementów konstrukcyjnych. Co więcej, w zaskarżonej decyzji nie odniesiono się do przepisu art. 98 ust. 2 rozporządzenia 1083/2006, który ...
przepisem art. 2 pkt 7 rozporządzenia 1083/2006 zostały faktycznie wypełnione.
Reasumując Skarżący wskazał, że w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego nie doszło do zarzucanego przez organ naruszenia przepisów p.z ...
zaś okoliczności sprawy przesądzają również o tym, że nie doszło do powstania nawet potencjalnej szkody w budżecie unijnym. Z tego powodu brak było podstaw do nałożenia korekty finansowej i zobowiązania, w oparciu o przepis art. 207 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych i zwrotu części środków otrzymanego przez Skarżącego dofinansowania.
W odpowiedzi na skargę IZ RPO W [...] wniosła o jej oddalenie podtrzymując stanowisko zawarte w zaskarżonej decyzji.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie z w a ż y ł co następuje:
Skarga zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie z art. 3 § 1 ustawy z 30 sierpnia Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze zm.; dalej ...
P.p.s.a.), sądy administracyjne sprawują kontrolę działalności administracji publicznej i stosują środki określone w ustawie. Kontrola ta obejmuje przede wszystkim orzekanie w sprawach skarg na rozstrzygnięcia, akty, czynności i bezczynność - wymienione w art. 3 § 2 P.p.s.a. Jak wynika jednakże z art. 3 § 3 P.p.s.a. sądy administracyjne orzekają także w sprawach, w których przepisy ustaw szczególnych przewidują sądową kontrolę i stosują środki określone w tych przepisach. Na takiej właśnie zasadzie kontroli sądów administracyjnych poddane zostały programy operacyjne, przy czym ...
84, poz. 712; dalej jako z.p.p.r.) nie reguluje zasad i trybu postępowania w sprawie zwrotu uzyskanego przez beneficjenta dofinansowania, wskazując jedynie w art. 26 ust. 1 pkt 15 i 15a z.p.p.r., że do zadań instytucji zarządzającej należy m. in. odzyskiwanie kwot podlegających zwrotowi, w tym wydawanie decyzji o zwrocie środków przekazanych na realizację programów, projektów lub zadań, o której mowa w przepisach o finansach publicznych oraz ustalanie i nakładanie korekt finansowych, o których mowa w art. 98 rozporządzenia nr 1083/2006.
Ponadto wskazać należy, iż Sąd nie jest związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą, ale rozstrzyga jedynie w granicach danej sprawy, jak stanowi art. 134 § 1 ustawy P.p.s.a., przy czym stosownie do art. 135 P.p.s.a. Sąd stosuje przewidziane ustawą środki w celu usunięcia naruszenia prawa w stosunku do aktów lub czynności wydanych lub podjętych we wszystkich postępowaniach prowadzonych w granicach sprawy, której dotyczy skarga, jeżeli jest to niezbędne dla końcowego jej załatwienia.
Przedmiotem zaskarżenia ...
decyzja Zarządu Województwa [...] , działającego jako Instytucja Zarządzająca z dnia 06.08.2014 r. nr [...] utrzymująca w mocy decyzję z dnia 16.04.2014 r. Nr [...] w sprawie zwrotu środków otrzymanych w ramach umowy o dofinansowanie na realizację projektu "Gmin@ na fali" w ramach RPO W[...] w kwocie [...] zł wraz z odsetkami.
1.Ocena legalności zaskarżonej decyzji wymagała odniesienia się do zagadnienia czy ustalenie i nałożenie korekty finansowej w kontekście unormowań zawartych w art. 26 ust. 1 pkt 15a ustawy z dnia 6 grudnia 2006 r. o ...
art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr 1083/2006 a państwo członkowskie dokonuje korekt finansowych wymaganych w związku z pojedynczymi lub systemowymi nieprawidłowościami stwierdzonymi w operacjach lub programach operacyjnych; korekty dokonywane przez państwo członkowskie polegają na anulowaniu całości lub części wkładu publicznego w ramach programu operacyjnego; państwo członkowskie bierze pod uwagę charakter i wagę nieprawidłowości oraz straty finansowe poniesione przez fundusze.
Zaznaczyć w tym miejscu należy, że wskazane rozporządzenie nr 1083/2006 utraciło moc z dniem 1 stycznia ...
ma zastosowanie do pomocy udzielonej na podstawie rozporządzenia nr 1083/2006.
Nieprawidłowościami, o których mowa w przytoczonym przepisie są - zgodnie z art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 - jakiekolwiek naruszenia ...
prawa wspólnotowego wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego. Natomiast "operację" w art. 2 pkt 3 tego rozporządzenia definiuje się jako projekt lub grupę projektów wybranych przez ...
z utrwalonym orzecznictwem trybunałów wspólnotowych, naruszenie przepisów krajowych i wspólnotowych, regulujących pomoc z funduszy wspólnotowych, w tym także przepisów o charakterze finansowym, uzasadnia zmniejszenie albo cofnięcie przyznanej pomocy (por. wyroki TSUE z dnia 15 września 2005 r. w sprawie C-199/03 Irlandia, LEX nr 225702; z dnia 19 stycznia 2006 r. w sprawie C-240/03 P Comunita montana della Valnerina, LEX nr 226146 oraz wyrok Sądu (poprzednio Sądu Pierwszej Instancji) z dnia 28 stycznia 2009 r. w sprawie T 74/07 Republika Federalna Niemiec, LEX nr 475419).
Dla realizacji skutku w postaci spowodowania szkody wystarczy tylko wykazanie, że określone nieprawidłowości, powstałe wskutek zachowania się beneficjenta, mogły ...
Unii Europejskiej na uszczerbek, co jest kategorią znaczeniowo szerszą od traconych korzyści, o których mowa w art. 361 § 2 in fine k.c. (por. wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 29 ...
maja 2013r., sygn. akt III SA/Wr 84/13; www. orzeczenia.nsa.gov.pl).
W prawie krajowym problematyka zwrotu środków przeznaczonych na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich objęta jest ...
między innymi ze środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej są dokonywane zgodnie z procedurami określonymi w umowie międzynarodowej lub innymi procedurami obowiązującymi przy ich wykorzystaniu.
Według art. 207 ust. 1 ustawy o finansach publicznych w przypadku, gdy środki przeznaczone na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich są 1) wykorzystane niezgodnie z przeznaczeniem; 2) wykorzystane z naruszeniem procedur, o których mowa w art. 184; 3) pobrane nienależnie lub w nadmiernej wysokości podlegają zwrotowi przez beneficjenta wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych, liczonymi od dnia przekazania środków, w terminie 14 dni od dnia doręczenia decyzji, o której mowa w ust. 9, na wskazany w tej decyzji rachunek bankowy, z zastrzeżeniem ust. 8 i 10.
Zgodnie z art. 207 ust. 8 ustawy w przypadku stwierdzenia okoliczności, o których mowa w ust. 1 (a więc między innymi wykorzystania środków z naruszeniem procedur, o których mowa w art. 184), instytucja, która podpisała umowę z beneficjentem, wzywa go do: 1) zwrotu środków lub 2) do wyrażenia zgody na pomniejszenie kolejnych płatności, w terminie 14 dni od dnia doręczenia wezwania.
Przepis art. 207 ust. 9 ustawy stanowi, że po bezskutecznym upływie terminu, o którym mowa w ust. 8, organ pełniący funkcję instytucji zarządzającej lub instytucji pośredniczącej między innymi w rozumieniu ustawy o zasadach prowadzenia polityki rozwoju wydaje decyzję określającą kwotę przypadającą do zwrotu i ...
nalicza się odsetki, oraz sposób zwrotu środków, z uwzględnieniem ust. 2.
Decyzji, o której mowa w ust. 9, nie wydaje się, jeżeli dokonano zwrotu środków przed jej wydaniem (art. 207 ust. 10 ustawy).
Niezależnie od przytoczonych przepisów ustawy o finansach publicznych należy wskazać na treść przepisu art. 26 ust ...
pkt 15 ustawy o zasadach prowadzenia polityki rozwoju, według którego do zadań instytucji zarządzającej należy w szczególności odzyskiwanie kwot podlegających zwrotowi, w tym wydawanie decyzji o zwrocie środków przekazanych na realizację programów, projektów lub zadań, o której mowa w przepisach o finansach publicznych.
Biorąc pod uwagę przytoczone regulacje ustawy o finansach publicznych, a także ...
207 ustawy o finansach publicznych, że do instytucji zarządzającej należy stosowanie środków, o których mowa w art. 207 u.f.p., w tym wydawanie decyzji o zwrocie środków na podstawie art. 207 ust. 9 u.f.p ...
ust. 1 u.z.p.p.r., to okazuje się, że takie kompetencje mogą mieć w określonych okolicznościach także instytucja pośrednicząca oraz instytucja wdrażająca.
Inaczej natomiast należy ocenić znaczenie i rolę ...
a ustawy o zasadach prowadzenia polityki rozwoju. Według tego przepisu do zadań instytucji zarządzającej należy w szczególności ustalanie i nakładanie korekt finansowych, o których mowa w art. 98 rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006.
Trzeba podkreślić, że o ile przepis art. 26 ust. 15 u.z.p.p.r. opisując kompetencję instytucji zarządzającej w sprawie wydawania decyzji "o zwrocie środków przekazanych na realizację programów, projektów lub zadań" wskazuje wprost na wydawanie decyzji, o której mowa w przepisach o finansach publicznych, to odesłanie zawierające się w art. 26 ust. 1 pkt 15a u.z.p.p.r. do przepisów art. 98 rozporządzenia nr 1083/2006 nie pozwala na ustalenie wprost w jakiej formie ma działać instytucja zarządzająca wykonując zadanie określone jako ustalanie i nakładanie korekt finansowych. Trzeba wskazać, że w art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr 1083/2006 zadanie zostało opisane jako dokonywanie korekt finansowych wymaganych w związku z pojedynczymi lub systemowymi nieprawidłowościami stwierdzonymi w operacjach lub programach operacyjnych; korekty dokonywane przez państwo członkowskie polegają na anulowaniu całości lub części wkładu publicznego w ramach programu operacyjnego. Przepis art. 98 ust. 2 rozporządzenia nie dotyczy zatem w ogóle kwestii jaką postać proceduralna przyjmie "dokonywanie korekt finansowych".
W związku z tym trzeba rozważyć, czy w stanie prawnym, którego podstawę stanowi przede wszystkim art. 207 ustawy o finansach publicznych, "dokonywanie korekt finansowych", o którym mowa w art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr 1083/2006 mogłoby polegać tylko na ustaleniu przesłanki do ...
9 u.f.p., bez konieczności wydawania wcześniej decyzji lub innego zaskarżalnego do sądu aktu w sprawie "ustalenia i nałożenia korekty finansowej". Należałoby wówczas uwzględnić, że wysokość należności wynikającej z korekty ...
art. 207 ust. 8 i 9 u.f.p.).
Powyższe zagadnienie było przedmiotem rozstrzygnięcia zawartego w uchwale Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 27 października 2014 r., II GPS 2/14, w sentencji której to uchwały wskazano, że "ustalenie i nałożenie korekty finansowej, o których mowa w art. 26 ust. 1 pkt 15a ustawy z dnia 6 grudnia 2006 r. o ...
2009 r., Nr 84, poz. 712 ze zm.) nie wymaga decyzji administracyjnej". Jak wskazał NSA w uzasadnieniu do ww. uchwały należy uznać twierdzenie, że ustalenie i nałożenie korekty finansowej oraz zobowiązanie ...
ściśle ze sobą powiązane, bowiem korekta przekłada się na zwrot środków finansowych, o którym mowa w art. 207 u.f.p. Wynika to z podstawy faktycznej korekty, która także stanowi okoliczności faktyczne zwrotu. Jeżeli się zważy, że zwrot, o którym mowa w art. 26 ust. 1 pkt 15 u.z.p.p.r. i art. 207 ust ...
decyzje, dotyczące tego samego przedmiotu (decyzja o nałożeniu korekty i decyzja o zwrocie). Nałożenie korekty w formie decyzji administracyjnej czyniłoby zbędnym wydanie decyzji o zwrocie tych środków, ponieważ tak rozumiana korekta w istocie zawierałaby w sobie rozstrzygnięcie o zwrocie a więc zastępowałaby decyzję, o której mowa w art. 207 ust. 9 u.f.p. Decyzja administracyjna jest jednostronnym rozstrzygnięciem kształtującym prawa lub ...
kwotę środków, które podlegają zwrotowi, oznaczałoby nałożenie na beneficjenta obowiązku zwrotu tej kwoty, podlegającego wykonaniu w trybie egzekucji administracyjnej (art. 3 w zw. z art. 2 ustawy z 17 czerwca 1966 r. o postępowaniu egzekucyjnym w administracji - Dz. U. Nr 24, poz. 151 ze zm.). W tej sytuacji bezprzedmiotowe byłoby zarówno wezwanie beneficjenta przez instytucję, która zawarła umowę o dofinansowanie, do dobrowolnego zwrotu kwoty ustalonej w decyzji o korekcie (art. 207 ust. 8 u.f.p.), jak i wydanie na podstawie ...
argumentów o charakterze aksjologicznym, np. sprawnego działania administracji publicznej czy ochrony beneficjenta, jak i skutki w postaci pozbawienia treści normatywnej art. 207 ust. 8 i 9 u.f.p., tj. regulacji ...
dobrowolnego zwrotu dofinansowania, a także unormowania stanowiącego podstawę prawną do wydania decyzji o zwrocie płatności.
W konkluzji tych rozważań dotyczących ww. zagadnienia NSA uznał,
że "należałoby przyjąć, że ustalenie i nałożenie ...
zarządzającą (pośredniczącą lub wdrażającą) jest jedynie etapem dochodzenia zwrotu kwoty ustalonej korektą, poprzedzającym postępowanie administracyjne w tej sprawie, wszczęte na podstawie art. 207 ust. 9 u.f.p. W postępowaniu administracyjnym o zwrot należności nieprawidłowo pobranych ustalenia dotyczące korekty podjęte w toku postępowania kontrolnego nie wiążą organu orzekającego o zwrocie. Stanowią element stanu faktycznego tej sprawy. W konsekwencji korekta podlega również kontroli sądu rozpatrującego skargę na decyzję zobowiązującą do zwrotu, w ramach oceny ustaleń faktycznych będących podstawą rozstrzygnięcia o zwrocie".
Wobec tego, że moc wiążąca uchwał Naczelnego Sądu Administracyjnego, w tym rzecz jasna przywołanej uchwały powoduje, że wiążą one sądy administracyjne we wszystkich sprawach, w których miałby być stosowany interpretowany przepis -w rozpatrywanej sprawie jest nim art. 26 ust. 1 pkt 15a przywołanej ustawy - to konieczność uwzględnienia wyrażonego w niej poglądu stanowiła konsekwencję waloru ogólnej mocy wiążącej wymienionej uchwały wynikającej, gdy chodzi o skład ...
Sądu rozpatrujący niniejszą sprawę, z przepisu art. 269 p.p.s.a. Kontrolując prawidłowość wydanego w rozpatrywanej sprawie rozstrzygnięcia, za istotne - wręcz zasadnicze z punktu widzenia omawianych zarzutów - kryterium jego zgodności z prawem, uznać należało więc pogląd prawny Naczelnego Sądu Administracyjnego, który wyrażony został w uchwale podjętej w sprawie II GPS 2/14.
Wobec tego za błędne należało uznać stanowisko Skarżącego dotyczące wyżej opisanej kwestii.
W ocenie Sądu rozpoznającego przedmiotową sprawę uznać należało za zasadny zarzut skargi dotyczący naruszenia przez IZ RPO W[...] art. art. 7 k.p.a. "poprzez niewyczerpujące i zupełnie dowolne ustalenie, że skarżący nie ...
na zakup systemów informatycznych przed 2009 rokiem a także, że działanie pozwanego mogło spowodować szkodę w budżecie Unii Europejskiej oraz art. 98 ust. 2 i art. 2 pkt 7 rozporządzenia 1083 ...
Organ stwierdził, że przyznane Skarżącej dofinansowanie ww. projektu wykorzystane zostało z naruszeniem wskazanych procedur, gdyż w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego Beneficjent, wbrew przepisowi art. 67 ust. 1 p.z.p ...
udzielił zamówienia z wolnej ręki, bez zachowania ustawowych przesłanek zastosowania tego trybu. Zdaniem IZ RPO W[...], powyższe naruszenie stanowi kategorię nieprawidłowości, dla której tzw. taryfikator przewiduje korektę w wysokości 25% p, tj. Tabela nr 4, poz. 2 "Bezprawne udzielenie zamówienia w trybie negocjacji bez ogłoszenia, zamówienia z wolnej ręki lub zapytania o cenę".
Wskazać należy, że ...
odpowiada za zarządzanie programami operacyjnymi i ich realizację zgodnie z zasadą należytego zarządzania finansami, a w szczególności za: a) zapewnienie, że operacje są wybierane zgodnie z kryteriami mającymi zastosowanie do programu ...
krajowymi (...). Zauważyć również trzeba, że powołane rozporządzenie reguluje procedury odzyskiwania środków wypłaconych z funduszy unijnych, w tym korekty finansowe do których dokonywania zobowiązane są państwa członkowskie. W myśl art. 98 ust. 1 rozporządzenia nr 1083/2006, państwa członkowskie w pierwszej kolejności ponoszą odpowiedzialność za śledzenie nieprawidłowości, działając na podstawie dowodów świadczących o wszelkich większych ...
lub programów operacyjnych oraz dokonując wymaganych korekt finansowych. Ponadto, państwo członkowskie dokonuje korekt finansowych wymaganych w związku z pojedynczymi lub systemowymi nieprawidłowościami stwierdzonymi w operacjach lub programach operacyjnych. Korekty dokonywane przez państwo członkowskie polegają na anulowaniu całości lub części wkładu publicznego w ramach programu operacyjnego. Państwo członkowskie bierze pod uwagę charakter i wagę nieprawidłowości oraz straty finansowe ...
art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr 1083/2006).
Z kolei definicja legalna "nieprawidłowości" została zawarta w art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006, zgodnie z którym za nieprawidłowość rozumieć należy ...
prawa wspólnotowego wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego.
Wskazać należy także, że aktem prawa krajowego, który ...
r. Nr 84, poz. 712 ze zm.) - dalej: "uzppr." Zgodnie z art. 25 pkt 1 w zw. z art. 5 pkt 2 powyższej ustawy za przygotowanie i prawidłową realizację programu operacyjnego odpowiada instytucja zarządzająca, którą w przypadku programu regionalnego jest zarząd województwa. Stosownie do art. 26 ust. 1 uzppr. do zadań instytucji zarządzającej należy m. in. odzyskiwanie kwot podlegających zwrotowi, w tym wydawanie decyzji o zwrocie środków przekazanych na realizację programów, projektów lub zadań, o której mowa w przepisach o finansach publicznych oraz ustalanie i nakładanie korekt finansowych, o których mowa w art. 98 rozporządzenia nr 1083/2006.
Korekty finansowe w sensie ekonomicznym sprowadzają się do pomniejszenia środków, jakimi dysponuje lub mógłby dysponować beneficjent. W prawie krajowym nie zostały określone podstawy nakładania i ustalania stopy korekt. Natomiast, w Ministerstwie Rozwoju Regionalnego został opracowany dokument zatytułowany "Wymierzanie korekt finansowych za naruszenia prawa zamówień publicznych ...
zasad wymierzania korekt finansowych za naruszenia przy udzielaniu zamówień publicznych, współfinansowanych ze środków funduszy UE w latach 2000-2006 oraz 2007-2013. Dokument ten został opracowany w oparciu o wytyczne Komisji Europejskiej dotyczące określania korekt finansowych w odniesieniu do wydatków z funduszy strukturalnych i Funduszu Spójności w przypadku naruszeń przepisów w zakresie zamówień publicznych ([...]). Charakter prawny tego dokumentu nie pozwala na jego zaliczenie do źródeł prawa ...
za nakładanie korekt finansowych, stając się elementem systemu realizacji danego programu operacyjnego, co miało miejsce w sprawie. IZ RPO W[...] uchwaliła bowiem dokument pn. "Wymierzanie korekt finansowych za naruszenie prawa zamówień publicznych związane z realizacją ...
ze środków funduszy UE" (uchwała z dnia 26 lipca 2010 r. nr 1295/10). Także, w dniu 27 stycznia 2012 r. IZ RPO WZ podjęła uchwałę nr 94/12 w sprawie tzw. Taryfikatora oraz Aneksu nr 1 do Taryfikatora uszczegółowiającego IZ RPO W[...]. Następnie, IZ RPO W[...] uchwałą nr 205/13 z dnia 13 lutego 2013 r. w sprawie zmiany uchwały nr 94/12 z dnia 27 stycznia 2012 r. zaktualizowała przyjęty do systemu realizacji RPO W[...] dokument pn. "Wymierzanie korekt finansowych za naruszenie prawa zamówień publicznych związanych z realizacją projektów współfinansowanych ...
Wykonując powyższe zadania instytucja zarządzająca powinna uwzględniać zasadę równego dostępu do pomocy wszystkich kategorii beneficjentów w ramach programu oraz zapewniać przejrzystość reguł stosowanych przy ocenie projektów (art. 26 ust. 2 uzppr ...
dofinansowania projektu stanowi umowa o dofinansowanie projektu zawarta z beneficjentem przez instytucję zarządzającą albo działającą w jej imieniu instytucję pośredniczącą lub instytucję wdrażającą. Umowa ta określa warunki dofinansowania projektu, a także ...
projektu zawierana jest zgodnie z systemem realizacji programu operacyjnego (art. 30 i 30a uzppr.).
W niniejszej sprawie w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa [...] na lata 2007-2013, współfinansowanego z Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, zawarta została w dniu
22.10.2010 r. pomiędzy Skarżącą a IZ RPO W[...] umowa o dofinansowanie projektu
pn. "Gmin@ na fali". W § 8 tej umowy określono zasady zwrotu otrzymanych przez beneficjenta środków w przypadku ich nieprawidłowego wykorzystania. Z kolei w § 11 postanowiono, że beneficjent jest zobowiązany do stosowania p.z.p. w zakresie,
w jakim ustawa ta ma zastosowanie do Beneficjenta i jego projektu. Stwierdzenie przez Instytucję Zarządzającą programem ...
niezgodnie z p.z.p. bądź nie stosując p.z.p. nie zachował zasad określonych w § 11 ust. 3,4 oraz 5 wydatki poniesione przez Beneficjenta mogą zostać uznane w całości lub części za nieprawidłowe i podlegające zwrotowi na zasadach określonych w § 8 - § 11 ust. 6 umowy. Ponadto zgodnie z § 11 ust. 7 umowy w przypadku naruszenia p.z.p. stosuje się korekty finansowe obniżające dofinansowanie, zgodnie z Taryfikatorem, o którym mowa w § 1 pkt 27.
Według składu orzekającego w sprawie, naruszenie zasad postępowania o zamówienie publiczne może potencjalnie prowadzić do wydatkowania wyższych (niż uzasadnione ...
sygn. akt II GSK 159/12; http://orzeczenia.nsa.gov.pl).
Zdaniem Sądu, IZ RPO W [...] nie odniósł stwierdzonych naruszeń do definicji legalnej "nieprawidłowości" określonej w art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 oraz wynikającej z art. 98 tego rozporządzenia ...
że stwierdzona nieprawidłowość uzasadnia nałożenie na Skarżącą korekty i zobowiązanie do zwrotu części przyznanego dofinansowania. W treści art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 postanowiono tymczasem, iż nałożenie przez państwo ...
beneficjenta procedur, lecz z okoliczności, że takie działanie lub zaniechanie powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego. Wobec powyższego, w przypadku stwierdzenia konkretnej nieprawidłowości państwo członkowskie powinno dokonać własnej oceny i miarkowania jej charakteru, znaczenia i szkody jaką wywołała lub mogłaby wywołać w okolicznościach danej operacji lub programu. Nałożona korekta finansowa nie może być oderwana od stwierdzonej nieprawidłowości, ale adekwatna do niej i do sytuacji konkretnego beneficjenta. W przepisie art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr 1083/2006 brak jest określenia sposobu ustalania wysokości korekty finansowej, jednakże wyraźnie w nim wskazano, że państwo członkowskie bierze pod uwagę charakter i wagę nieprawidłowości oraz straty finansowe poniesione przez fundusze. W tym względzie należy podzielić stanowisko Skarżącego, iż uzasadnieniem zastosowania korekty jest takie naruszenie przepisów prawa ...
mogłoby dojść do finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu Unii, co powodowałoby lub mogłoby powodować szkodę w tym budżecie (por. wyrok WSA w Łodzi z dnia 18.07.2012 r. III SA/Łd 423/12).
Odnosząc powyższe do ...
przez Skarżącego przepisów p.z.p. należy zauważyć, że co do zasady, sam skutek naruszenia, w postaci wydatkowania wyższych (niż uzasadnione) kwot na wykonanie robót bądź usług, stanowiących przedmiot zamówienia, nie wiąże się automatycznie ze wskazanym przez organ w zaskarżonej decyzji uchybieniem. W ocenie Sądu, w każdym wypadku trzeba, na tle konkretnego stanu faktycznego, przeprowadzić analizę tego rodzaju zagrożenia. Konieczne jest wykazanie jakiegokolwiek wpływu stwierdzonego uchybienia na wysokość wydatkowanych środków, czego organ w niniejszej sprawie nie uczynił.
Zauważyć jednak trzeba, że ww. "wytyczne" nie mogą stanowić samoistnej podstawy prawnej do dokonywania korekt w określonej wysokości, za sam fakt jakiegokolwiek uchybienia przepisom, które jest zobowiązany stosować beneficjent.
Nie stanowią one źródła prawa w rozumieniu art. 87 Konstytucji RP lecz dotyczą jedynie sposobu postępowania w przypadku wykrycia nieprawidłowości, tj. pojęcia zdefiniowanego w art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006. A zatem dopiero, po wykazaniu przez organ, iż w konkretnym przypadku stwierdzona w trakcie kontroli nieprawidłowość powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego, może dojść do zastosowania omawianych wytycznych. Podkreślić również należy, iż w pkt 3 uwag odnoszących się do stosowania dokumentu "Wymierzanie korekt finansowych za naruszenie prawa zamówień ...
UE" wyraźnie zaznaczono, iż przy ustalaniu wysokości korekt finansowych za naruszenia przy stosowaniu prawa wspólnotowego w dziedzinie zamówień publicznych lub stosowaniu przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych należy brać pod uwagę, z jednej strony, rodzaj lub stopień naruszenia, z drugiej ...
do zasady, odpowiadać wartości nieprawidłowości, a punktem wyjścia dla ustalenia wysokości korekty finansowej jest więc w zasadzie lub być powinno ustalenie tej wartości. Wskazano w powyższych uwagach wyraźnie, iż oznacza to zarazem brak obowiązku nakładania korekt finansowych za naruszenia, które mają wyłącznie charakter formalny i nie wywołują żadnych skutków finansowych. W przypadku zatem, gdy organ powołuje się na powyższy dokument przy określaniu korekty za stwierdzone naruszenia p.z.p. winien w pierwszej kolejności rozważyć charakter i wagę stwierdzonej nieprawidłowości, a także jej skutki finansowe poniesione przez fundusze. Wskaźnik korekty finansowej nie może być przyjmowany - w tym także co do wysokości - mechanicznie ale koniecznym jest rozważenie ryzyka szkody dla funduszy unijnych ...
pkt 8 załącznika do opisanego wyżej dokumentu, stanowią zalecane stawki maksymalne, które mogą ulec obniżeniu. W przypadku zatem zastosowania korekty finansowej wynikającej z powyższego taryfikatora w wysokości maksymalnej przewidzianej dla danego naruszenia, organ winien również wyjaśnić, dlaczego uznał, że w konkretnym przypadku zastosowanie miała właśnie najwyższa stawka korekty.
Oceniając prawidłowość kwestionowanych rozstrzygnięć przez pryzmat powyższych okoliczności należało stwierdzić, że IZ RPO W[...] nie podjął wszelkich niezbędnych kroków do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego mającego znaczenie dla zastosowanej w sprawie materialnej podstawy rozstrzygnięcia, skutkującej dla Skarżącej koniecznością zwrotu części otrzymanego dofinansowania. Organ nakładając ww ...
także jej skutków finansowych poniesionych przez fundusze. Organ nie ocenił również stwierdzonego podczas kontroli naruszenia w kontekście definicji legalnej "nieprawidłowości" określonej w art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2206 oraz w odniesieniu do indywidualnej sytuacji beneficjenta. Powyższe stanowi o naruszeniu przepisów art. 7 i 77 § 1 ...
środki dowodowe, winien zebrać cały materiał dowodowy pozwalający na dokonanie stosownych ustaleń i wydanie rozstrzygnięcia w sprawie. Tymczasem w rozpoznawanej sprawie, wobec wykazanych wyżej braków postępowania, nie sposób uznać, że doszło do ustalenia okoliczności o kluczowym znaczeniu dla wydania decyzji w przedmiocie zwrotu przez beneficjenta określonej kwoty dofinansowania. Zdaniem Sądu, organ - nie ustalając okoliczności istotnych z punktu widzenia przepisów art. 98 ust. 2 w zw. z art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 - przedwcześnie uznał, że zachodzi konieczność ...
z powyższych rozważań Sądu i sprowadzają się do przeprowadzenia postępowania zgodnie z zasadami procedury administracyjnej, w tym poczynienia ustaleń co do kwestii istotnych dla rozstrzygnięcia w kontekście art. 2 pkt 7 i art. 98 ust. 2 rozporządzenia nr 1083/2006 i - w zależności od tych ustaleń - dokonania własnej oceny zaktualizowania się przesłanek upoważniających organ do żądania zwrotu otrzymanego przez Skarżącą dofinansowania. W przedmiotowej sprawie, powyższe wydaje się o tyle konieczne, że w stanie faktycznym przedmiotowej sprawy okoliczności wskazywane przez Skarżącą czynią uprawdopodobnionym twierdzenie, że w sprawie nie doszło do uszczuplenia funduszy.
W odniesieniu do zarzutów skargi dotyczących naruszenia art. 207 ust. 1
pkt 2 u.f.p. poprzez błędne zastosowanie polegające na przyjęciu, że w sprawie doszło do wykorzystania środków przeznaczonych na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich z ...
poprzez przyjęcie, iż brak było przesłanek do ich zastosowania przy udzielaniu przez skarżącą zamówień publicznych w niniejszej sprawie, w ocenie Sądu, również te zarzuty uznać należało za uzasadnione, z następujących powodów.
W przedmiotowej sprawie podkreślić należy, ze zgodnie z wnioskiem Skarżącej o dofinansowanie przedmiotem ww. projektu miało być min. rozbudowanie istniejących już u Skarżącego aplikacji w postaci Zintegrowanego Systemu Zarzadzania Oświatą, Zintegrowanego Systemu Finansowo-Księgowego, Zintegrowanego Systemu Elektronicznego Obiegu Dokumentów poprzez ...
służących do realizacji określonych zadań realizowanych przez Skarżącą jako jednostkę administracji samorządowej. A zatem już w chwili kwalifikacji i oceny wniosku Skarżącej IZ RPO W[...] miała świadomość, że Skarżąca nie dokonuje w ramach projektu budowy nowych systemów informatycznych a jedynie rozbudowuje systemy dotychczas posiadane, funkcjonujące i zintegrowane, co wiązało się przede wszystkim z istnieniem ściśle określonych praw i obowiązków Skarżącej w stosunku do wykonawców ww. systemów zarówno w czasie oceny i kwalifikacji ww. wniosku Skarżącej przez IZ RPO W[...], podpisania ww. umowy jak i jej realizacji. Powyższe jest o tyle istotne w przedmiotowej sprawie, że skoro IZ RPO W[...] zakwalifikowała do dofinansowania tak skonstruowany wniosek Skarżącej winna liczyć się z koniecznością przestrzegania przez Skarżącą ...
z wykonawcami ww. aplikacji i skutków prawnych oraz ekonomicznych takiego stanu rzeczy. Uznać również należy, w ocenie Sądu, że IZ RPO W[...] kwalifikując wniosek Skarżącej do dofinansowania powyższy stan rzeczy nie tylko zaakceptowała ale i zgodziła się ...
nieograniczony oraz przetarg ograniczony zaś zgodnie z ust. 2 powołanego przepisu zamawiający może udzielić zamówienia w trybie negocjacji z ogłoszeniem, dialogu konkurencyjnego, negocjacji bez ogłoszenia, zamówienia z wolnej ręki, zapytania o cenę albo licytacji elektronicznej tylko w przypadkach określonych w ustawie. Zgodnie natomiast z treścią art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a) i b ...
jednego wykonawcę: a) z przyczyn technicznych o obiektywnym charakterze, b) z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych, wynikających z odrębnych przepisów.
Wskazać należy, że przesłanki udzielenia zmówienia z wolnej ręki na ...
art. 67 ust. 1 pkt 1 lit a) p.z.p. muszą, jak wskazał NSA w wyroku z dnia 3 listopada 1999 r. I NSA 2128/98 aprobowanym przez Sąd orzekając w przedmiotowej sprawie, mieć charakter jednoznacznie wypływający z uprzednich norm, parametrów i standardów, a ich jednoznaczność ...
jakiekolwiek odstępstwa. Sytuacja ta może występować z uwagi na unikatowe, niepowtarzalne cechy uprzednich prac wykonanych w następstwie wcześniejszego zamówienia.
Dodatkowo zauważyć należy, że ww. systemy znajdowały
się w zaawansowanym dziedzinowym zintegrowaniu a ich zaawansowana integracja skutkowała tym, że - jak wskazywał Skarżący - ich wymiana ...
Skarżącego przy współfinansowaniu ze środków Unii Europejskiej i na dzień składania wniosku aplikacyjnego znajdował się w okresie trwałości projektu pn. "[...] ", system Vulcan był wdrożony w większości jednostek oświatowych podległych skarżącemu, a program finansowy funkcjonował w Urzędzie Miasta od wielu lat w związku z czym nie istniała możliwość zastąpienia ww. systemów jakimikolwiek innymi - albowiem ich oprogramowania były systematycznie aktualizowane o nowe narzędzia ingerujące w samą strukturę baz danych w czasie rzeczywistym.
W świetle powyższego okoliczności podnoszone w tym zakresie przez organ, mając na uwadze przedmiot ww. projektu (rozbudowa, ulepszenie i rozszerzenie ilości funkcji aplikacji w dotychczas funkcjonujących u Skarżącego systemach) oraz
ww. okoliczności podnoszone przez Skarżącego jak i fakt zakwalifikowania wniosku Skarżącego do płatności w sytuacji gdy już na tym etapie zakładał on jedynie modyfikację systemów istniejących, w ocenie Sądu, nie przesądzały o naruszeniu
w przedmiotowej sprawie art. 67 ust. 1 p.z.p. poprzez udzielenie zamówienia z wolnej ręki. Przeciwnie uznać należało, że ocena dokonana w tym przedmiocie przez IZ RPO W[...] bez uprzedniego dokonania analizy możliwości wykonania ww. projektu przez innych wykonawców z równoczesnym uwzględnieniem uwarunkowań ...
Podnieść również należy, że zgodnie z art. 5 ust. 1a p.z.p. (obowiązujący w czasie realizacji ww. projektu) w przypadku zamówień, o których mowa w ust. 1, zamawiający może wszcząć postępowanie w trybie negocjacji bez ogłoszenia lub w trybie zamówienia z wolnej ręki także w innych uzasadnionych przypadkach niż określone odpowiednio w art. 62 ust. 1 lub art. 67 ust. 1, w szczególności jeżeli zastosowanie innego trybu mogłoby skutkować co najmniej jedną z następujących okoliczności:
1) naruszeniem zasad celowego, oszczędnego i efektywnego dokonywania wydatków;
2) naruszeniem zasad dokonywania wydatków w wysokości i w terminach wynikających z wcześniej zaciągniętych zobowiązań;
3) poniesieniem straty w mieniu publicznym;
4) uniemożliwieniem terminowej realizacji zadań.
Skarżący powołując się na ww. przepis jako podstawę udzielenia zakwestionowanych przez IZ RPO W[...] zamówień poprzez udzielenie zamówienia z wolnej ręki wskazał, że w świetle tego przepisu dopuszczalne było zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki niezależnie od zaistnienia przesłanek wymienionych w art. 67 ust. 1 p.z.p., albowiem w niniejszej sprawie jedyną alternatywą dla udzielenia zamówienia w trybie z wolnej ręki twórcom oprogramowania na ich rozbudowę i przeprowadzenie szkoleń było przeprowadzenie konkurencyjnego ...
i wdrożenie całkowicie nowych systemów informatycznych, co byłoby niecelowe i doprowadziłoby do naruszenia zasad wskazanych w art. 5 ust. 1a p.z.p.
W ocenie Sądu, za zasadne należało uznać twierdzenia Skarżącego, że uprawdopodobnione zostało w okolicznościach przedmiotowej sprawy, że przeprowadzenie przez Skarżącego konkurencyjnego postępowania na zakup i wdrożenie całkowicie nowych systemów informatycznych - w miejsce udzielenia zamówienia z wolnej ręki twórcom systemów już istniejących i funkcjonujących w Gminie - wymagałoby od Skarżącego wydatkowania znacznie większych środków finansowych aniżeli rozbudowa systemów już istniejących i zintegrowanych. Sąd w pełni aprobuje ocenę wyrażoną przez Skarżącego, że oczywistym jest w okolicznościach przedmiotowej sprawy, iż wielokrotnie tańszym rozwiązaniem jest zakup dodatkowych modułów i funkcjonalności do posiadanego systemu, niż zakup całkowicie nowego systemu, który takie moduły i funkcjonalności posiada. Powyższe wynika, w ocenie Sądu, m.in. z faktów przetoczonych przez Skarżącego m.in. w zakresie kosztów poniesionych przez Skarżącego w 2007 r. na zakup licencji w cenie [...] zł za sztukę, co przy zakupie [...] licencji dało łączną kwotę [...] zł zaś przy konieczności zakupu w ramach realizacji projektu objętego ww. umową z 2010 r. całkiem nowych licencji w liczbie [...] sztuk stanowiłby wydatek na poziomie co najmniej [...] zł. Biorąc pod uwagę okoliczność, że rozbudowa systemu obejmująca pozyskanie nowych licencji w trybie zamówienia z wolej ręki, w ramach realizacji projektu w niniejszej sprawie, skutkowała poniesieniem kosztów w kwocie [...] zł uznać należało stanowisko Skarżącego w tym przedmiocie za zasadne.
Wskazać należy, że - zgodnie z przepisem art. 7 p.z.p ...
podstawowe zasady przeprowadzania postępowań o udzielenie zamówień publicznych, tj. równego traktowania wykonawców oraz uczciwej konkurencji. W ocenie Sądu, podkreślić należy, że eksponowana w przedmiotowej sprawie przez IZ RPO W[...] zasada uczciwej konkurencji oraz zasada równego traktowania wykonawców choć niewątpliwie należą do podstawowych zasad p.z.p. to jednakże podlegają one ograniczeniom ustanowionym w celu zachowania podstawowego celu p.z.p., tj. efektywnego i oszczędnego wydatkowania środków publicznych i zapobieżenia stratom w tym mieniu. Zasadniczo, naruszenie zasady konkurencyjności w postępowaniu o zamówienie publiczne może potencjalnie prowadzić do powstania nieprawidłowości w wydatkowaniu przyznanych skarżącej środków. Niemniej jednak, w każdym przypadku należy przeprowadzić analizę zagrożenia w oparciu o konkretny stan faktyczny.
Oceniając zatem legalność zaskarżonej decyzji i poprzedzającej ją decyzji, należało ...
środków ani też należytego uzasadnienia co do wystąpienia podnoszonych przez Skarżącą okoliczności, o których mowa w art. 5 ust. 1a p.z.p.
Powyższe uchybienia miały niewątpliwie wpływ na wynik ...
powyższe okoliczności na względzie, Sąd - na podstawie przepisu art. 145 § 1 pkt 1 lit. c w związku z przepisem art. 135 P.p.s.a. - orzekł o uchyleniu zaskarżonej decyzji i ...
152 P.p.s.a., a o kosztach postępowania sądowego, na podstawie przepisów art. 200 w zw. z art. 205 § 2 P.p.s.a. ...
2018-10-10 » Oddalono skargę
V SA/Wa 351/18 - Wyrok WSA w Warszawie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA - Arkadiusz Tomczak (spr.), Sędzia WSA - Michał Sowiński, Sędzia WSA - Tomasz Zawiślak, Protokolant - st. ref. Justyna Gadzialska, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 października 2018 r. sprawy ze skargi [...] na decyzję Ministra Rozwoju i Finansów z dnia [...] grudnia 2017 r., nr [...] w przedmiocie określenia kwoty dofinansowania przypadającej do zwrotu oddala skargę.
UZASADNIENIE
Przedmiotem wniesionej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie skargi [...] jest decyzja Ministra Rozwoju i Finansów (dalej: "Minister") z [...] grudnia 2017 r. nr [...], utrzymująca w mocy decyzję Dyrektora Narodowego Centrum Badań i Rozwoju nr [...] z [...] kwietnia 2017 r. zobowiązującą do zwrotu części dofinansowania projektu pn. "[...]" nr [...] w kwocie 577.711,77 zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych, liczonymi od dnia przekazania środków do dnia zwrotu.
Kontrolowane rozstrzygnięcie zapadło w następującym stanie faktycznym:
W dniu [...] sierpnia 2012 r. pomiędzy Narodowym Centrum Badań i Rozwoju (dalej: "NCBiR" lub "Instytucja Pośrednicząca") a [...] (dalej: "Skarżący", "Beneficjent", "[...]" lub "Zamawiający") została zawarta umowa o dofinansowanie projektu w ramach Programu Operacyjnego Kapitał Ludzki (dalej: "PO KL") nr [...] pn. "[...]."
Dyrektor NCBiR decyzją z [...] kwietnia 2017 r. zobowiązał [...] do zwrotu części dofinansowania projektu w kwocie 577.711,77 zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych, liczonymi od dnia przekazania środków do dnia zwrotu.
Powodem uznania wydatków poniesionych przez Beneficjenta za niekwalifikowalne były zastrzeżenia wykryte podczas kontroli doraźnej Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych (dalej: "UZP"), a przekazane Instytucji Pośredniczącej [...] kwietnia 2015 r. Stwierdzono, że Beneficjenta, jako jednostka sektora finansów publicznych zobligowana do stosowania przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r., nr 113, poz. 759), dalej: "pzp", udzielił w ramach projektu zamówienia publicznego dotyczącego "Usługi wdrożenia i utrzymania Zintegrowanego Systemu Informatycznego klasy ERP dla ...
Od tego rozstrzygnięcia odwołał się [...].
Zaskarżoną obecnie do Sądu decyzją Minister Rozwoju i Finansów utrzymał w mocy decyzję z [...] kwietnia 2017 r.
W motywach swojego rozstrzygnięcia Minister wskazał, że Skarżący w ramach projektu zlecił omawianą usługę w trybie przetargu nieograniczonego z szacunkową wartością zamówienia ustaloną na kwotę 3.612.540 zł, stanowiącą równowartość kwoty 941.011 EUR.
W Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (dalej: "SIWZ") Skarżący wskazał warunki udziału w postępowaniu.
Oferty złożyły:
[...] Sp. z o.o. z siedzibą w [...] (koszt: 4.225.626,48 zł);
[...] S.A. z siedzibą w [...] (koszt: 3.269.182 zł);
[...] Sp. z o.o. z siedzibą w [...] (koszt: 2.460.000 zł).
Zgodnie z informacją o wyborze najkorzystniejszej oferty z 4 kwietnia ...
pkt 7 pzp odrzucił ofertę [...] Sp. z o.o, z uwagi na fakt, że wykonawca w terminie 3 dni od dnia doręczenia zawiadomienia nie zgodził się na poprawienie omyłki, o której mowa w art. 89 ust. 2 pkt 3 pzp - jak to ujął "z przyczyn ekonomicznych".
Minister ustalił ...
partner handlowy [...] Sp. z o.o. [...] Sp. z o.o. zmodyfikowała swą ofertę poprzez dodanie licencji za serwer na kwotę 119.925 zł, której Skarżąca nie wymagała w SIWZ, a następnie nie wyraziła zgody na poprawienie omyłki w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 pzp, przez co oferta tej spółki została przez Zamawiającego odrzucona na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 7 pzp.
W efekcie Skarżący zawarł [...] kwietnia 2012 r. umowę z [...] S.A. na kwotę 3.269.182 zł. Koszt realizacji umowy [...] rozliczył w projekcie w wysokości 2.221.968,28 zł (we wnioskach o płatność nr 1 - 6).
Po analizie ustaleń pokontrolnych Prezesa UZP, wyjaśnień Skarżącego, opinii biegłych, ale przede w wyniku porównania ofert [...] S.A. i [...] Sp. z o.o., Minister uznał, że co do ...
formy oraz co do treści oferty te są niemalże identyczne. Identyczna treść ofert znajduje się w opisie: charakterystyki systemu, w arkuszu funkcjonalności stanowiącym załącznik nr 1 do SIWZ, w wykazie wykonanych usług serwisowych stanowiących załącznik nr 5 do SIWZ, w wykazach dysponowania kierownikami projektu (serwisu) stanowiącymi załączniki nr 6 - 7 do SIWZ, w wykazach osób, którymi dysponuje wykonawca stanowiącymi załączniki nr 7 - 8 do SIWZ oraz w opisie systemu stanowiących załącznik nr 11 do SIWZ.
Minister wskazał, że obie oferty zawierają te same omyłki pisarskie (tzw. literówki), np. w części Charakterystyka oferowanego systemu w poz. 10 "sieli lokalnej LAN", zamiast "sieci lokalnej LAN", oraz błędy merytoryczne, np. w dokumencie stanowiącym wykaz dokumentów zastrzeżonych jako tajemnica przedsiębiorstwa obaj wykonawcy w swoich ofertach wskazali, że zastrzeżone dokumenty załączone zostały do "wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu" oraz "że zawierają informację stanowiącą tajemnicę przedsiębiorstw wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie", podczas gdy przedmiotowe postępowanie o udzielenie zamówienia prowadzone było w trybie przetargu nieograniczonego, tj. bez wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Zauważył również, że wykonawcy ci ubiegali się o zamówienie samodzielnie, a nie wspólnie z ...
z o.o. swój potencjał kadrowy oraz wiedzę i doświadczenie, lecz [...] Sp. z o.o. w ofercie w części dotyczącej potencjału kadrowego wykazał umowy o pracę, a nie zobowiązanie podmiotu trzeciego do udostępnienia zasobów na zasadach określonych w art. 26 ust. 2b pzp. Wskazał także, że obie firmy zastrzegły jako tajemnicę przedsiębiorstwa ...
dokumenty.
Organ odwoławczy uwzględnił również ustalenia i opinię Prezesa UZP - centralnego organu administracji rządowej właściwego w sprawach zamówień publicznych, który czuwa nad przestrzeganiem zasad systemu zamówień, w szczególności dokonuje kontroli procesu udzielania zamówień w zakresie przewidzianym ustawą (art. 152 - 154 pzp). Podkreślił, że na podstawie art. 161 ust. 1 ...
udzielania zamówień, której celem było sprawdzenie zgodności postępowania o udzielenie zamówienia z przepisami pzp, tj. w oparciu o kryterium legalności. Minister w ślad za opinią Prezesa UZP potwierdził, że złożenie niemalże identycznych ofert (różniących się oczywiście ceną) przez dwa podmioty, z których jeden nie wyraża zgody na poprawienie przez zamawiającego omyłki w ofercie świadczy o celowym działaniu zmierzającym do spowodowania konieczności odrzucenia przez Zamawiającego oferty [...] Sp. z o.o. i w efekcie wyboru oferty [...] S.A. o wyższej cenie. Za takim ustaleniem przemawiają przedstawione wcześniej okoliczności związane z charakterem omyłki w ofercie [...] Sp. z o.o., polegającej na dodaniu dodatkowej pozycji w formularzu ofertowym, której nie wymagał zamawiający w SIWZ, przy jednoczesnym braku wyrażenia przez [...] Sp. z o.o. zgody na poprawę tej omyłki ...
polskie lub certyfikat znajomości języka polskiego za naruszenie art. 22 ust. 1 pkt 3 pzp w zw. z § 1 ust. 1 pkt 6 i 7 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2009 r., nr 226, poz. 1817).
Wskazał, iż ustalenia Prezesa UZP zostały potwierdzone w dokumencie pn. Weryfikacja dokumentacji postępowania o udzielenie zamówienia w trybie przetargu nieograniczonego przeprowadzonego przez [...], którego przedmiotem była usługa wdrożenia i utrzymania Zintegrowanego Systemu Informatycznego ...
klasy ERP dla [...], sporządzonym przez ekspertów spółki [...] sp. z o.o. we wrześniu 2015 r., w której stwierdzono, że Skarżący naruszył:
art. 25 ust. 1 pzp poprzez żądanie od wykonawców dokumentów, które nie są niezbędne do przeprowadzenia postępowania oraz wykraczając poza katalog dokumentów wskazany w § 2 ww. rozporządzenia, co skutkuje 5% korektą (tabela 1, poz. 20 taryfikatora), nadto
art. 29 ...
kryteriów równoważności, co skutkuje 25% korektą, ponieważ posłużenie się nazwami własnymi "PRINCE2" oraz "ITIL" w odniesieniu do certyfikatów wraz ze wskazaniem jedynie dopuszczalności "równoważnego rozwiązania" ale bez wskazania kryteriów równoważności było jedynie działaniem pozornym, gdyż Zamawiający nie mógłby właściwie dokonać oceny oferty, w której zaproponowano by produkty równoważne, gdyż sam nie określił takich równoważnych produktów.
Podniósł, że w celu wyjaśnienia stanu faktycznego omawianej sprawy, na wniosek Beneficjenta organ I instancji powołał biegłego - specjalistę w dziedzinie zamówień publicznych, który wydał opinię w zakresie wskazanym przez Skarżącego.
Z opinii biegłego r.pr. J. N. posiadającego specjalistyczną wiedzę z zakresu prawa zamówień publicznych z [...] maja 2016 r. wynika, że w omawianej sprawie wystąpiły nie tylko powiązania kapitałowe, ale również "unia ofert". W ocenie biegłego, nieprawdopodobnym jest, że wskazane podmioty złożyły oferty nie wiedząc o działaniach drugiego członka grupy. Wskazał, że złożenie w taki sposób ofert nastąpiło w wyniku rozmyślnego działania zarządów obu firm w celu uzyskania zamówienia. Biegły wskazał, że modyfikacja oferty [...] Sp. z o.o. polegająca na dodaniu jednej licencji za serwer, której zamawiający nie wymagał, jest działaniem niestandardowym w przypadku profesjonalnego podmiotu. Wykonawca nie wyrażając zgody na poprawienie omyłki pisarskiej przez Zamawiającego wiedział zdaniem biegłego, że oferta zostanie odrzucona, a Zamawiający zostanie postawiony w sytuacji, w której jedynym rozwiązaniem stanie się zawarcie umowy z jedynym pozostałym wykonawcą, który przedstawił ważną ofertę ...
że taka sytuacja stwarza podstawę do oceny, że działanie obydwu spółek było działaniem celowym i w pełni zamierzonym. Wystąpił zdaniem biegłego czyn nieuczciwej konkurencji, co w efekcie powinno prowadzić do odrzucenia oferty wykonawców [...] S A. i [...] Sp. z o.o. na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 3 pzp i w dalszej kolejności unieważnienie postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 2) pzp. Jak podsumował ...
Zamawiający, to odpowiedzialność ta obejmuje odpowiedzialność za zaniechanie czynności, które winien był on podjąć".
Również w odniesieniu do zarzutu naruszenia art. 22 ust. 1 pkt 3 pzp w zw. z § 1 ust. 1 pkt 6 i 7 ww. rozporządzenia biegły stwierdził, że wymóg posiadania obywatelstwa albo znajomości języka jest zrozumiały, jednakże powinien zostać umiejscowiony, np. w treści projektu umowy jako wymaganie odnoszące się do personelu wykonawcy, natomiast umiejscowienie go jako warunku udziału w postępowaniu nie znajduje podstawy prawnej. Zdaniem biegłego umieszczenie przez zamawiającego takiego wymogu w SIWZ stanowi naruszenie ustawy pzp i przepisów wykonawczych, tj. art. 22 ust. 1 pkt 3 pzp w związku z § 1 ust. 1 pkt 6 i 7 ww. rozporządzenia.
Organ nie zgodził się ...
wykonawców z przetargu konieczne było wydanie prawomocnego orzeczenia sądu karnego skazującego wykonawcę lub osoby zasiadające w ich organach za wejście w porozumienie z inną osobą działającą na szkodę instytucji, na rzecz której przetarg jest dokonywany (za przestępstwo stypizowane w art. 305 ustawy - Kodeks karny), ponieważ art. 89 ust. 1 pkt 3 pzp mówi wprost ...
nie złożono żadnej oferty niepodlegającej odrzuceniu albo nie wpłynął żaden wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu od wykonawcy niepodlegającego wykluczeniu". W toku postępowania oferty złożyło trzech wykonawców, spośród których dwie oferty zostały odrzucone przez Skarżącego na ...
że Skarżący zaniechał jednak powinności unieważnienia postępowania, wynikającej z art. 93 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 2 i 3 pzp, czym naruszył przepisy tej ustawy. Wyjaśnił, że ochrona konkurencji stanowi fundamentalną zasadę funkcjonowania UE, co znalazło wyraz w treści Traktatu o Unii Europejskiej oraz Traktatu o Funkcjonowaniu UE, zgodnie z zapisami których Państwo Członkowskie zobowiązane jest eliminować działanie przedsiębiorców naruszające zasadę konkurencji (lub choćby je zakłócające) - w związku z czym konieczne jest w omawianej sprawie wycofanie z rozliczenia z Komisją Europejską wydatków obarczonych błędem wskutek działania Skarżącego z ...
jako niezgodne z zasadą uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców wynikającej z przepisów polskiej ustawy prawo zamówień publicznych - Minister uznał uzgadnianie treści składanych ofert pomiędzy odrębnymi wykonawcami, wspólne przy tym kształtowanie ceny lub kosztu oferty oraz działania podejmowane przez uczestników przetargu w porozumieniu z konkurencją stwarzając pozory działań konkurencyjnych.
W ocenie Ministra Skarżący powinien był odrzucić oferty [...] S.A., [...] Sp. z o.o. na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 3 pzp w zw. z art. 3 ust 1 ustawy z 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej ...
dofinansowania projektu EFS nie mogą stanowić źródła finansowania nieuzasadnionego wydatku po nieracjonalnej i nieefektywnej cenie, w sytuacji w której ten sam produkt można było zakupić w cenie o 809.189 zł niższej. Powyższe świadczy o szkodzie finansowej w budżecie UE jako o przesłance nieprawidłowości w rozumieniu art. 36 rozporządzenia nr 1083/2006.
Na podstawie taryfikatora stanowiącego załącznik do Zasad finansowania ...
KL z 9 września 2014 r. nałożono na zamówienie Skarżącego 25% korektę finansową za naruszenie w obszarze wyboru najkorzystniejszej oferty (poz. 28), 5% korektę za naruszenie art. 25 ust. 1 pzp w zw. z § 1 ust. 2 rozporządzenia (poz. 20), 25% korektę za naruszenia art. 29 ust. 3 pzp (poz. 21). W związku z tym, że w przypadku wykrycia dwóch lub większej liczby przypadków niezastosowania zasad określonych w ustawie pzp na zamowienie [...] nałożono korektę 25% (25% z 2.221.968,28 zł). Na ...
się koszty bezpośrednie - 555.492,08 zł oraz naliczone od tej kwoty ryczałtowe koszty pośrednie w wysokości 22.219,69 zł (4% z 555 492,08 zł) — w związku z § 4 umowy o dofinansowanie, zgodnie z którym: "koszty pośrednie Projektu rozliczane ryczałtem zdefiniowane w Wytycznych, o których mowa w § 1 pkt 7, stanowią 4% poniesionych, udokumentowanych i zatwierdzonych w ramach projektu kosztów bezpośrednich (...)".
Skargę na opisane rozstrzygnięcie złożył do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie [...]. Wniósł o uchylenie zaskarżonej decyzji oraz decyzji organu I instancji i umorzenie postępowania, alternatywnie o uchylenie zaskarżonej decyzji oraz decyzji Organu I instancji i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania Organowi i instancji, oraz o zasądzenie na rzecz skarżącego kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego, według norm przepisanych.
Skarżącej decyzji zarzucił naruszenie:
1. art. 7 k.p.a. w zw. z art. 77 k.p.a., które mogło mieć istotny wpływ na wynik w sprawie, poprzez nieprzeprowadzenie postępowania dowodowego na okoliczność, że wykonawcy biorący udział w postępowaniu na wdrożenie systemu informatycznego dopuścili się zarzucanego im przez organ czynu nieuczciwej konkurencji, a w konsekwencji błędne założenie, że Skarżący w sposób nieprawidłowy dokonał oceny ofert i dokonał wyboru wykonawcy, zamiast odrzucić jego ofertę;
2. art. 7 k.p.a. w zw. z art. 77 § 1 k.p.a. w zw. z art. 75 k.p.a. w zw. z art. 78 § 1 k.p.a. które mogło mieć istotny wpływ na wynik w sprawie, poprzez nieuwzględnienie wniosku dowodowego o przeprowadzenie dowodu z przesłuchania świadków - uczestników przedmiotowego postępowania przetargowego na wdrożenie systemu informatycznego, skoro zarzuty organu sprowadzają się do oceny ich intencji w postępowaniu, a dodatkowo nie powołanie adekwatnego specjalisty do oceny ofert na wdrożenie systemu informatycznego, który jest biegły z zakresu informatyki i programów komputerowych (IT), właściwego w sprawie oceny zasadności twierdzeń o podobieństwie ofert wykonawców i stwierdzenia, czy podobieństwo to mogło wynikać ...
złożenia oferty oraz zaoferowania przez dwóch wykonawców systemu tego samego producenta, a więc wydanie decyzji w oparciu o niepełny, nierzetelny materiał dowodowy;
3. art. 7 k.p.a. w zw. z art. 80 k.p.a. w zw. z art. 107 § 3 k.p.a., które mogło mieć istotny wpływ na wynik sprawy, poprzez niewywiązanie się z obowiązku zebrania i rozpatrzenia w sposób wyczerpujący całego materiału dowodowego, a jedynie oparcie się na materiale dowodowym potwierdzającym stanowisko organu ...
instancji, z pominięciem materiału dowodowego potwierdzającego stanowisko Skarżącego i na tej podstawie dokonania oceny istotnych w sprawie okoliczności, co znalazło odzwierciedlenie w uzasadnieniu decyzji organu odwoławczego, podczas gdy organ odwoławczy obowiązany był w sposób wyczerpujący zebrać i rozpatrzyć cały materiał dowodowy oraz dokonać oceny okoliczności na podstawie całokształtu materiału dowodowego, a następnie dać temu wyraz w uzasadnieniu decyzji;
4. art. 77 k.p.a. w zw. z art. 107 § 3 k.p.a., które mogło mieć istotny wpływ na wynik sprawy, poprzez całkowite pominięcie przez organ odwoławczy zarzutu Skarżącego zawartego w treści odwołania, a traktującego o pominięciu podmiotu/podmiotów, który winien brać udział w postępowaniu w charakterze strony, podczas gdy organ był zobowiązany do wyczerpującego zebrania i rozpatrzenia materiału zgromadzonego w sprawie, przy jednoczesnym braku odniesienia się do tak stawianego przez Skarżącego zarzutu w treści uzasadnienia decyzji;
5. art. 8 k.p.a. w zw. z art. 77 § 1 k.p.a. i art. 80 k.p.a. poprzez przyjęcie, że w postępowaniu doszło do zmowy przetargowej wykonawców, sankcjonowanej karnie (choć bez powiadomienia organów do tego powołanych ...
rynkowych, polegających np. na zawyżeniu ceny produktu przez dostawcę, który jest jego jedynym producentem, i w ten sposób wyeliminowaniu wykonawców z postępowania poprzez podwyższenie cen takiego produktu - a tym samym podważeniu ...
nie wyczerpujące zebranie, rozpatrzenie oraz ocenę materiału dowodowego, co czyni ustalenia dowolnymi, tzn. znajdującymi potwierdzenie w materiale dowodowym niekompletnym i nie w pełni rozpatrzonym;
6. art. 80 k.p.a. poprzez ocenę zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego w sposób dowolny, bez przeprowadzenia przez organ własnego postępowania dowodowego, a wyłącznie oparciu się na niezweryfikowanych w trybie instancyjnym ustaleń Prezesa UZP - co w konsekwencji narusza zasadę konstytucyjną dwuinstancyjności postępowania - czyli art. 78 Konstytucji RP.
W odpowiedzi na skargę organ wniósł o jej oddalenie podtrzymując swoje dotychczasowe stanowisko.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje:
Zgodnie z art. 1 § 1 i 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. z 2017 r. poz. 2188 ze zm.) sądy administracyjne ...
poprzez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem (legalności), jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. Sądy administracyjne, kierując się wspomnianym kryterium legalności, dokonują oceny ...
materialnymi. Ocena ta jest dokonywana według stanu prawnego i zasadniczo na podstawie akt sprawy istniejących w dniu wydania zaskarżonego aktu. W świetle art. 3 § 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2018 r., poz. 1302, ze zm.) - dalej ...
p.p.s.a., kontrola działalności administracji publicznej przez sądy administracyjne obejmuje m.in. orzekanie w sprawach skarg na decyzje administracyjne. Stosownie do art. 134 § 1 p.p.s.a. sąd rozstrzyga w granicach sprawy, nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną w niej podstawą prawną, z zastrzeżeniem art. 57a tej ustawy. Powyższe oznacza, że Sąd bierze pod uwagę wszelkie naruszenia prawa, a także wszystkie przepisy, które powinny znaleźć zastosowanie w rozpoznawanej sprawie, niezależnie od żądań i wniosków podniesionych w skardze.
Oceniając zaskarżoną decyzję z punktu widzenia wskazanych kryteriów legalności Sąd nie stwierdza, by została wydana z naruszeniem prawa skutkującym koniecznością jej wyeliminowanie z obrotu prawnego.
Ustalony w zaskarżonej decyzji stan faktyczny sprawy nie budzi wątpliwości i Sąd uznaje go za swój.
Organy obu instancji zasadnie stwierdziły, że postępowanie Skarżącego doprowadziło do sytuacji, która spowodowała szkodę w budżecie ogólnym UE. W kontrolowanym postępowaniu wykazano wystąpienie wszystkich przesłanek wskazanych w definicji nieprawidłowości określonej w rozporządzeniu Rady WE nr 1083/2006 z dnia 11 lipca 2006 r. ustanawiającego przepisy ogólne ...
prawa unijnego), wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego. W niniejszej sprawie Skarżący przeprowadził postępowanie o udzielenie zamówienia z zakłóceniem zasad konkurencji, dopuszczając do oceny ...
przetargowa). Organy zasadnie uznały, że nie można mówić o transparentności postępowania i równym traktowaniu wykonawców w omawianym przypadku. Wskutek zaniechania działania Skarżącego naruszającego przepisy pzp (art. 93 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 3 pzp) doszło do powstania szkody w budżecie UE w wysokości 577.711,77 zł, który to koszt Skarżący rozliczył w ramach omawianego projektu wskutek zawarcia umowy z firmą [...] S.A., która złożyła ofertę droższą niż ...
handlowy [...] Sp. z o.o. Tym samym Skarżący działał na niekorzyść Skarbu Państwa i budżetu [...].
W dalszej kolejności należy bardziej szczegółowo odnieść się do zarzutów skargi.
Sąd uznał za bezzasadny zarzut naruszenia art. 7 k.p.a. w zw. z art. 77 k.p.a.
Należy stwierdzić, że organy obydwu instancji podjęły wszelkie ...
dofinansowanie, wnioski o płatność itp.), ale również na materiale dowodowym dotyczącym postępowania przetargowego, kontroli przeprowadzonych w ramach realizacji projektu przez Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych i Instytucję Pośredniczącą; opinii biegłego posiadającego specjalistyczną wiedzę z zakresu zamówień publicznych oraz innych opinii przedłożonych w trakcie postępowania. Dokonał przy tym oceny zebranego materiału dowodowego zgodnie z zasadami logiki, wiedzy i ...
tym aż nadto wystarczający do wydania prawidłowego rozstrzygnięcia. Opierało się ono na prawidłowym ustaleniu, że w toku postępowania doszło do czynu nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 3 uznk w postaci zmowy przetargowej. Wymowa ogółu wskazanych w decyzji okoliczności sprawy nie pozostawia w tym zakresie żadnych wątpliwości. Wbrew stanowisku Skarżącego do stwierdzenia tej okoliczności nie jest niezbędne wydanie przez sąd karny wyroku prawomocnie skazującego za przestępstwo stypizowane w art. 305 k.k. Czym innym jest bowiem stwierdzenie wystąpienie faktu zmowy przetargowej stanowiącej czyn ...
przestępstwo.
Podobne stanowisko należy zająć co do naruszenia przez organ art. 7 k.p.a. w zw. z art. 77 § 1 k.p.a. w zw. z art. 75 k.p.a., w zw. z art. 78 § 1 k.p.a.
Organ słusznie stwierdził, że w aktach sprawy brak jest wyraźnego wniosku Skarżącego dotyczącego przeprowadzenia dowodu z przesłuchania świadków, będących uczestnikami ...
uznał, że z treści odwołania nie sposób wywieść, iż Skarżący żądał przeprowadzenia takiego skonkretyzowanego dowodu. W odwołaniu istotnie sformułowano wniosek o przeprowadzenie rozprawy administracyjnej umożliwiającej sprawne przeprowadzenie postępowania dowodowego z wykorzystaniem ...
89 §1 k.p.a. organ administracji publicznej przeprowadzi, z urzędu lub na wniosek strony, w toku postępowania rozprawę, w każdym przypadku gdy zapewni to przyspieszenie lub uproszczenie postępowania lub gdy wymaga tego przepis prawa ...
stron oraz gdy jest to potrzebne dla wyjaśnienia sprawy przy udziale świadków lub biegłych albo w drodze oględzin. Należy jednak stwierdzić, że organ odwoławczy prawidłowo uznał, że materiał dowodowy zgromadzony w sprawie był w zupełności wystarczający do podjęcia decyzji i nie zachodziła potrzeba przeprowadzenia rozprawy administracyjnej ponieważ nie zachodziły przesłanki o których mowa w art. 89 §1 k.p.a.
Sąd podziela również stanowisko, że w sprawie nie zaistniała potrzeba powołania biegłego z zakresu informatyki i programów komputerowych, właściwego w sprawie oceny zasadności twierdzeń o podobieństwie ofert wykonawców i stwierdzenia, czy podobieństwo to mogło wynikać ze specyfiki tego postępowania. W niniejszej sprawie wypowiedział się biegły posiadający specjalistyczną wiedzę z zakresu zamówień publicznych, zgodnie z wnioskiem dowodowym przez Skarżącego. W toku prowadzonego postępowania [...] nie wskazywał, że powołany został biegły z niewłaściwej dziedziny, żądał jedynie powołania innego biegłego, który w swojej opinii udzielając odpowiedzi na pytania zawarte we wniosku dowodowym z dnia 11 kwietnia 2016 ...
obowiązujące przepisy prawa. Wskazać jednak należy, że dokumentacja postępowania przetargowego została poddana analizie przez kilka niezależnych od siebie podmiotów, a w aktach sprawy znajdują się zarówno wyniki kontroli przeprowadzonej przez Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych, kontroli Instytucji Pośredniczącej, jak i opinie: niezależnych ekspertów zewnętrznych: spółki [...] sp. z o.o., biegłego r.pr. J. N. czy opinia J. S..
Co istotne w sprawie kwestią sporną nie są zapisy w dokumentacji przetargowej dotyczące samego oferowanego systemu informatycznego tylko kwestia interpretacji identycznych omyłek pisarskich, tzw. literówek w ofercie, identycznych błędów merytorycznych w dokumencie stanowiącym wykaz dokumentów zastrzeżonych jako tajemnica przedsiębiorcy, wykazanie przez jednego z wykonawców w części dotyczącej potencjału kadrowego umów o pracę, podczas gdy winien był wykazać zobowiązanie podmiotu trzeciego do udostępnienia zasobów w trybie art. 26 ust. 2b uzp, zastrzeżenie jako tajemnicy przedsiębiorstwa tych samych dokumentów, a ponadto ocena zachowania jednego z wykonawców, który odmówił wyrażenia zgody na poprawienie omyłki w złożonej ofercie.
Skarżący mimo twierdzenia, że absurdalny wydaje się zarzut o podobieństwie merytorycznym ofert - gdyż jest ono oczywiste i wręcz konieczne, a błędy językowe w kartach katalogowych produktów, czy na stronach internetowych je opisujących, są czymś powszechnym i nie wymagającym dowodzenia - gdyż pochodzą w naturalny sposób z jednego źródła, nie przedstawił jako dowodu w sprawie przedmiotowych katalogów, czy wydruków ze stron internetowych.
Sąd uznaje za bezzasadne twierdzenia Skarżącego dotyczące mogącego mieć wpływ na treść decyzji naruszenia art. 7 k.p.a. w zw. z art. 80 k.p.a. w zw. z art. 107 § 3 k.p.a. Należy stwierdzić, że w toku prowadzonego postępowania, organ podjął wszelkie czynności niezbędne do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy, oraz w sposób wyczerpujący zebrał i rozpatrzył cały materiał dowodowy. Organ rozważył wszystkie okoliczności sprawy, poddał je ...
zgodną ze stanem faktycznym i obowiązującymi przepisami. Należy stwierdzić, że wbrew twierdzeniom Skarżącego, organ odwoławczy w uzasadnieniu decyzji odniósł się również do materiału dowodowego przedstawionego przez Skarżącego, w tym do opinii J. S.. Natomiast okoliczność, że ocena zgromadzonych w sprawie dowodów doprowadziła organ do wniosków odmiennych od tych, które prezentuje w swym stanowisku Skarżący nie oznacza jeszcze, że organ uchybił przepisom procedury administracyjnej.
Sąd uznał również za bezzasadny zarzut naruszenia art. 77 w zw. z art. 107 § 3 k.p.a. dotyczący pominięcia podmiotu/podmiotów, który winien brać udział w postępowaniu w charakterze strony. Istotnie organ odwoławczy nie odniósł do twierdzeń Skarżącego odnośnie posiadania przez podmioty biorące udział w postępowaniu przetargowym statusu strony postępowania w przedmiocie zwrotu dofinansowania prowadzonego na podstawie art 207 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych (Dz. U z 2017 poz. 2077) - dalej jako: "ufp", zawartych w odwołaniu od decyzji organu I instancji. Uchybienie to w żadnym razie nie miało istotnego wpływu na wynik sprawy wobec oczywiście błędnych twierdzeń Skarżącego w tym zakresie. Zgodnie z art 28 k.p.a. stroną jest każdy, czyjego interesu prawnego ...
swój interes prawny lub obowiązek. Pojęcie interesu prawnego, na którym oparta jest legitymacja procesowa strony w postępowaniu administracyjnym, należy ustalać według norm prawa materialnego, natomiast mieć interes prawny oznacza tyle, co ustalić powszechnie obowiązujący przepis prawa, na podstawie którego można skutecznie żądać czynności organu w związku z zamiarem zaspokojenia jakiejś potrzeby albo żądać zaniechania lub ograniczenia czynności organu sprzecznych z potrzebami danej osoby Stroną w rozumieniu art 28 k.p.a. będzie zatem osoba (jednostka organizacyjna) wymieniona w art. 29 k.p.a. lub przepisach odrębnych, która na podstawie prawa obowiązującego może czy ...
prof. zw dr hab. Barbara Adamiak, prof. zw. dr hab. Janusz Borkowski, Legalis 2016). Natomiast w postępowaniu w sprawie zwrotu dofinansowania, interes prawny ustala się w oparciu o przepis art. 207 ust. 1 u.f.p., który jako przepis lex specialis względem przywołanego art. 28 k.p.a. ogranicza pojęcie strony w sprawach dotyczących zwrotu środków do podmiotów, które są ich dysponentami w chwili orzekania o zwrocie oraz które dopuściły się ich nieprawidłowego wykorzystania. Postępowanie administracyjne wynikające z ...
środki przeznaczone na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich. Niedopuszczalne jest natomiast przyjęcie, że w ramach takiego postępowania interes prawny posiadały także podmioty pośrednio zaangażowane w realizację poszczególnych projektów, w tym także podmioty składające oferty w ramach postępowania przetargowego prowadzonego na podstawie ustawy - Prawo zamówień publicznych.
Za bezzasadne Sąd uznał zarzuty dotyczące naruszenia przez organ art. 8 k.p.a w zw. z art. 77 § 1 k.p.a. i art. 80 k.p.a. Podkreślenia wymaga, że w przedmiotowym postępowaniu nie można mówić o naruszeniu zasady zaufania obywateli do organów państwa, bowiem materiał dowodowy w przedmiotowej sprawie został zebrany, rozpatrzony oraz oceniony w sposób wyczerpujący, a ustalenia organów obu instancji nie są dowolne i znajdują potwierdzenie w materiale dowodowym kompletnym i w pełni rozpatrzonym.
Także zarzut naruszenia konstytucyjnej zasady dwuinstancyjności postępowania wyrażonej w art. 78 Konstytucji RP nie znajduje potwierdzenia w aktach sprawy. Organy obu instancji przeprowadziły własne postępowanie dowodowe, a ustalenia kontrolne Prezesa UZP stanowiły jeden z dowodów poddanych ocenie organów w kontekście całokształtu materiału dowodowego zgromadzonego w sprawie.
Mając na uwadze opisane powyżej okoliczności faktyczne i prawne, brak jest przesłanek świadczących o ...
wadami wynikającymi z naruszenia przepisów postępowania, czy naruszeniem prawa materialnego mającym wpływ na wynik rozstrzygnięcia, w związku z powyższym skarga na podstawie art. 151 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r ...
2006-03-29 » Uchylono decyzję I i II instancji
III SA/Wa 3472/05 - Wyrok WSA w Warszawie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący sędzia WSA Jerzy Płusa (spr.), Sędziowie asesor WSA Hieronim Sęk, asesor WSA Artur Kot, Protokolant Ewa Rutkowska, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 29 marca 2006 r. sprawy ze skargi Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego na decyzję Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych z dnia [...] października 2005 r. nr [...] w przedmiocie uchylenia decyzji zatwierdzającej wybór trybu zamówienia z wolnej ręki w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego 1) uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją decyzję Prezesa Urzędu ...
z dnia [...] lipca 2005 r. nr [....], 2) określa, że uchylone decyzje nie mogą być wykonane w całości, 3) zasądza od Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz strony skarżącej kwotę 440 zł ...
Prezes Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego, zwany dalej "Prezesem KRUS", na podstawie art. 67 ust. 2 w związku z art. 67 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. Nr 19, poz. 177 z późn. zm.), powoływanej dalej jako "u ...
Publicznych, zwanego dalej "Prezesem UZP", z wnioskiem o zatwierdzenie zastosowania trybu zamówienia z wolnej ręki w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługę wdrożenia centralnego systemu emerytalno-rentowego "F.".
Prezes UZP w oparciu o przedstawione przez wnioskodawcę informacje oraz po zasięgnięciu opinii Ministra Nauki i Informatyzacji, Przewodniczącego ...
pkt 4 i 5 tej ustawy. Zdaniem wnioskodawców decyzja ta, zezwalająca Prezesowi KRUS na zawarcie w trybie zamówienia z wolnej ręki umowy na wykonanie systemu "F." z [...] S.A., zwane dalej ...
1 lit. a) i b) u.p.z.p., jak również spełniona została przesłanka określona w art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a. uzasadniająca wznowienie postępowania. Wnioskodawcy wskazali, iż Prezes UZP wydając decyzję nie był w posiadaniu wszystkich informacji mających znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy. We wniosku podniesiono w szczególności, że nie jest zgodne z prawdą twierdzenie zawarte we wniosku Prezesa KRUS, iż "Z ...
które wdrażały system autorstwa "Z." B., a obecnie go eksploatują, są z technicznego punktu widzenia w takim samym stopniu zdolne i zainteresowane wykonaniem planowanego zamówienia.
Natomiast pismem z dnia [..] kwietnia 2004 ...
zwrócił się do Prezesa UZP o powtórne przeanalizowanie decyzji z dnia [...] lutego 2005 r., gdyż w jego ocenie, decyzja ta podjęta została na podstawie informacji, które można ocenić w innym świetle.
Postanowieniem z dnia [..] kwietnia 2005 r., na podstawie art. 149 § 1 w związku z art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a., Prezes UZP wznowił z urzędu postępowanie zakończone decyzją ostateczną z dnia [...] lutego 2005 r. W uzasadnieniu postanowienia Prezes UZP powołał się na powyższe pisma, tj. z dnia [...] marca 2005 r ...
grupy przedsiębiorstw "Z." oraz z dnia [...] kwietnia 2005 r. Prezesa "P" wskazując, iż informacje zawarte w tych pismach świadczą o istnieniu okoliczności faktycznych związanych z przedmiotową sprawą, istniejących w dniu wydania decyzji, lecz mu nie znanych, co uzasadnia wznowienie postępowania.
W związku ze wznowieniem postępowania, Prezes UZP zwrócił się w dniu [...] kwietnia 2005 r. do Prezesa KRUS o ustosunkowanie się do argumentów zawartych w pismach pełnomocników grupy przedsiębiorstw "Z. oraz Prezesa "P.".
W odpowiedzi na to wystąpienie Prezes KRUS w piśmie z dnia [...] maja 2005 r. wniósł o umorzenie wznowionego postępowania oraz o utrzymanie w mocy decyzji z dnia [...] lutego 2005 r. W obszernym uzasadnieniu wniosku wskazał m.in., iż wdrożeniem systemu "F." zajmował się bezpośrednio KRUS wraz ...
z dnia [...] października 2001 r. zapewnił sobie nadzór autorski nad wdrożeniem systemu przez "Z." B. W całym procesie wdrożenia systemu "F." 20 ośrodków obliczeniowych miało za zadanie wyłącznie wyprowadzenie i przekazanie do KRUS baz danych powstałych w poprzednio wykorzystywanych systemach "E. i "R.". KRUS upoważnił autora systemu - "Z." B., do odbioru tych ...
z ośrodków obliczeniowych "Z.", aby ten u siebie wykonał najważniejsze i kluczowe dla wdrożenia zadania, w szczególności cały proces konwersji danych do nowego systemu, działającego już w innej technologii. Następnie autor zwrotnie przekazywał wykonane nowe bazy danych wszystkich oddziałów KRUS do dwudziestu ośrodków obliczeniowych. "Z." w Polsce. Zadaniem tych ośrodków było jedynie zainstalowanie baz danych i rozpoczęcie bieżącej eksploatacji nowego systemu. Natomiast sprawy związane z wdrożeniem, czyli w szczególności z konwersją i przygotowaniem baz danych, z usuwaniem błędów w działaniu nowego systemu oraz szkoleniem pracowników, należały wyłącznie do autora systemu. Dlatego też, zdaniem Prezesa KRUS, nie można twierdzić, iż spółki wchodzące w skład grupy "Z." posiadają znajomość systemu "F." w stopniu umożliwiającym wykonanie przedmiotowego zamówienia publicznego. Wyjaśniając problem autorskich praw majątkowych Prezes KRUS stwierdził, że System [...] - "S." powstał w latach 1990-1991 do obsługi ZUS. Jest to program autorstwa "Z." B. Po wydzieleniu KRUS ze struktur organizacyjnych ZUS, KRUS otrzymał licencję niewyłączną na korzystanie z tego programu. W wyniku rozstrzygnięcia w 1998 r. przetargu nieograniczonego na system emerytalno-rentowy, KRUS wybrał ofertę złożoną przez "Z." B ...
tego też względu przy podpisywaniu umowy na wykonanie systemu "F." autor udzielił KRUS nowej nieodpłatnej licencji niewyłącznej do korzystania z tego oprogramowania ("S."), ale wyłącznie do współpracy z systemem "F.".
W trakcie prowadzenia wznowionego postępowania Prezes UZP trzykrotnie, tj. w pismach z dnia [...]kwietnia 2005 r., [...] maja 2005 r. oraz [...] lipca 2005 r. zwracał się do Ministra Nauki i Informatyzacji o zajęcie stanowiska w sprawie argumentów zawartych w piśmie pełnomocników grupy przedsiębiorstw "Z." z dnia [...]marca 2005 r. oraz w piśmie Prezesa "P ." z dnia [...] kwietnia 2005 r.
W odpowiedzi z dnia [...] lipca 2005 r. Minister Nauki i Informatyzacji stwierdził m.in., iż nie ma podstaw do poddawania w wątpliwość stanowiska zajmowanego przez KRUS, a jednocześnie nie ma możliwości weryfikacji posiadania przez grupę przedsiębiorstw ...
i narzędzi do wykonania przedmiotu zamówienia. Można domniemywać, że więcej niż jedna jednostka "Z." jest w stanie podjąć się wykonania przedmiotowego zamówienia. Minister zaznaczył, że opierając się na doświadczeniach zawodowych można stwierdzić, iż w sytuacji, gdy konwersja danych jest przeprowadzana jednocześnie ze zmianami w oprogramowaniu, najwłaściwszą jednostką dla dokonywania modyfikacji systemów jest zespół autorski. Nie jest to jednak warunek wystarczający, gdyż posiadając odpowiednie warunki, w tym [...]. W konkluzji Minister Nauki i Informatyzacji stwierdził, że nie może podtrzymać zajmowanego do tej pory stanowiska, jak również zająć jednoznacznego stanowiska, co do możliwości zastosowania trybu zamówienia z wolnej ręki w przedmiotowej sprawie.
W piśmie z dnia [...] lipca 2005 r. Minister Nauki i Informatyzacji wskazał dodatkowo, iż w następstwie realizacji umowy z dnia [...] listopada 1998 r. został utworzony system "F.", który w założeniach wstępnych powinien w pełni realizować dotychczasową funkcjonalność systemu "S.". W związku z tym brak jest obiektywnej zasadności dalszego funkcjonowania systemu "S.". Jednakże z otrzymanej od KRUS informacji wynika, że system "S." pozostał, a jego funkcjonalność nie została zaimplementowana w systemie "F.". Istnieje zatem domniemanie, że umowa z dnia [...] listopada 1998 r. nie została wykonana ...
także kody źródłowe do systemu "F., natomiast odnośnie systemu "S.", KRUS dysponuje jedynie niewyłączną, nieograniczoną licencją na jego użytkowanie, która nie daje możliwości modyfikowania tego systemu przez inny podmiot. Posiadając zatem ...
konsolidacji baz danych systemów "F." i "S.". Inny potencjalny wykonawca konsolidacji może zrealizować to jedynie w obszarze funkcjonalności systemu "F.", do którego prawa autorskie i oprogramowanie źródłowe posiada KRUS.
Decyzją z dnia [...] lipca 2005 r. Prezes UZP uznając, iż w sprawie zaistniała przesłanka wznowienia postępowania, określona w art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a., uchylił swoją decyzję z dnia [...] lutego 2005 r. w sprawie zatwierdzenia wyboru trybu zamówienia z wolnej ręki w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługę wdrożenia centralnego systemu [...] "F." oraz wyraził zgodę na ...
ręki na te elementy zamówienia, których realizacja, według jego oceny, wymaga udziału uprawnionego z tytułu praw autorskich do części rozwiązań informatycznych i odmówił wyrażenia zgody na zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki na pozostałe elementy zamówienia, których realizacja nie będzie stanowić naruszenia praw autorskich "Z. B.
W uzasadnieniu decyzji Prezes UZP przedstawił dotychczasowy przebieg postępowania oraz przytoczył treść opinii wyrażanych w sprawie przez Ministra Nauki i Informatyzacji. Podkreślił, iż tryb zamówienia z wolnej ręki jest trybem szczególnym, mogącym mieć miejsce w sytuacjach, gdy zastosowanie przetargu lub innego konkurencyjnego trybu postępowania nie jest możliwe. Następnie, mając na względzie, iż Prezes KRUS w swoim wniosku powołał się na przyczyny wymienione w art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a) i b) u.p.z.p., omówił ...
tych przepisów, jako podstawy prawnej udzielenia zgody na zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki, stwierdzając w konkluzji, iż w części objętej odmową wyrażenia zgody na zastosowanie tego trybu, nie została spełniona podstawowa przesłanka art ...
do możliwości wykonania zamówienia tylko przez jeden podmiot.
We wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, zawartym w piśmie z dnia [...] sierpnia 2005 r., Prezes KRUS wskazał na naruszenie zaskarżoną decyzją art. 67 ...
powołane przez Prezesa KRUS zarzuty nie znajdują uzasadnienia, decyzją z dnia [.....] października 2005 r. utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję z dnia [...] lipca 2005 r.
W uzasadnieniu decyzji Prezes UZP odnosząc się do zarzutów naruszenia przepisów postępowania administracyjnego wyjaśnił, iż w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego przeprowadzony został szereg czynności mających na celu zebranie całego materiału dowodowego, a materiał ten w postaci umów, pism przedsiębiorstw grupy "Z.", Prezesa "P ." oraz opinii Ministra Nauki i Informatyzacji został dokładnie przeanalizowany. W wyniku tych czynności Prezes UZP uzyskał wiedzę o całokształcie okoliczności sprawy, a wydając decyzję dysponował kompletem dokumentów koniecznych do ustalenia stanu faktycznego oraz rozstrzygnięcia sprawy, natomiast w uzasadnieniu decyzji w sposób wyczerpujący wyjaśnione zostały przesłanki faktyczne i prawne, którymi kierował się Prezes UZP podejmując rozstrzygnięcie ...
dnia [...] lutego 2005 r. wywołała nieodwracalne skutki prawne polegające na tym, iż na jej podstawie w dniu [...] lipca 2005 r. Prezes KRUS zawarł umowę z "Z." B. na usługę wdrożenia centralnego systemu[...] "F.", a Prezes UZP nie jest władny unieważnić tej umowy w trybie decyzji administracyjnej, a zatem zaszły nieodwracalne skutki prawne. Wskazał, iż zgodnie z art. 67 ust. 2 u.p.z.p. w przypadku zamówień, których wartość przekracza wyrażoną w złotych równowartość kwoty 60.000 euro, na zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki wymagane jest uprzednie uzyskanie zgody Prezesa UZP, wyrażonej w drodze decyzji administracyjnej. Jest to wymóg formalny udzielenia zamówienia z wolnej ręki powyżej wskazanej wartości progowej. Z kolei warunkiem materialnym udzielenia zamówienia w trybie z wolnej ręki jest spełnienie przesłanek określonych w jednym z punktów 1-7 art. 67 ust. 1 u.p.z.p. Możliwość udzielenia ...
1-7 u.p.z.p. oraz uzyskania zgody Prezesa UZP na wybór trybu, wyrażonej w decyzji administracyjnej. W przypadku, gdy jeden z wymogów, materialny bądź formalny nie jest spełniony, zamawiający nie jest uprawniony do zawarcia umowy o zamówienia publiczne. Prezes KRUS od momentu wznowienia postępowania był w posiadaniu informacji, że Prezes UZP powziął wiadomość o istnieniu okoliczności faktycznych istniejących w dniu wydania decyzji, lecz mu nie znanych, co stanowiło uzasadnienie wznowienia postępowania. Prezes KRUS zdecydował się mimo to na zawarcie umowy z "Z." B. w dniu [...] lipca 2005 r., a więc w momencie, gdy nie miał pewności, jakie będzie rozstrzygnięcie sprawy po wznowieniu postępowania. Ponadto w ocenie Prezesa UZP, wykonanie decyzji ostatecznej przez jej adresata nie stanowi przesłanki do umorzenia postępowania w rozumieniu art. 105 § 1 k.p.a. Również żaden z przepisów k.p.a. regulujących wznowienie postępowania, nie przewiduje bezprzedmiotowości postępowania w sprawie wznowienia, z powodu wykonania decyzji dotychczasowej.
Odnosząc się do zarzutu naruszenia art. 67 ust ...
p. Prezes UZP wskazał, iż na tych podstawach zamawiający może udzielić zamówienia z wolnej ręki, w przypadku gdy dostawy, usługi lub roboty budowlane mogą być świadczone tylko przez jednego wykonawcę, bądź z przyczyn technicznych o obiektywnym charakterze, bądź z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych, wynikających z odrębnych przepisów. Zarówno względy techniczne, jak i przyczyny związane z ochroną praw wyłącznych, które uzasadniają udzielenie zamówienia bez przeprowadzenia procedury konkurencyjnej, muszą mieć charakter zasadniczy, tak by ...
przez innego wykonawcę jest, czy to ze względów technicznych, czy to ze względu na ochronę praw wyłącznych, rzeczywiście niemożliwe, a nie tylko utrudnione i że ta okoliczność ma charakter nieprzezwyciężalny. Prezes ...
pkt 1 lit. b) u.p.z.p. uzależniona jest od łącznego spełnienia wszystkich przesłanek. W przypadku, gdy jedna z przesłanek nie zostanie spełniona, Prezes UZP nie ma podstawy prawnej do wyrażenia zgody na zastosowanie trybu udzielenia zamówienia z wolnej ręki w oparciu te przepisy. Natomiast w przedmiotowej sprawie, w części objętej odmową wyrażenia zgody na zastosowanie trybu z wolnej ręki, nie została spełniona podstawowa ...
ze struktur ZUS zajmując się wdrażaniem i eksploatacją systemów informatycznych z różnych dziedzin jego działalności, w tym również systemu "F." w oddziałach regionalnych KRUS. Skoro więc na rynku funkcjonuje więcej niż jeden wykonawca, który jest zdolny do wdrożenia systemu "F.", to zamawiający, tj. Prezes KRUS powinien przeprowadzić postępowanie w trybie konkurencyjnym. Prezes UZP podzielił przy tym opinię Ministra Nauki i Informatyzacji oraz zgodził się w tym względzie z wnioskodawcą, iż KRUS znajduje się w takiej sytuacji faktycznej, w której w zakresie niezbędnej konsolidacji baz danych systemów "F." i "S." zamówienie może być udzielone jedynie temu wykonawcy, któremu przysługują prawa autorskie i majątkowe do systemu "S.", tj. "Z." B., natomiast w odniesieniu do usług opracowania koncepcji i stworzenia nowego modelu baz danych oraz przebudowy systemu do ...
jednej centralnej bazy danych, a także usług eksploatacji powdrożeniowej, nie zachodzą okoliczności, o których mowa w art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a) i b) u.p.z.p.
W skardze na decyzję Prezesa UZP z dnia [...] października 2005 r. Prezes KRUS wniósł o uchylenie zaskarżonej decyzji w części, w jakiej odmówiono zgody na zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki oraz uchylenia w takiej samej części decyzji z dnia [...] lipca 2005 r. Zaskarżonej decyzji zarzucił naruszenie prawa materialnego ...
procesowego, tj. art. 7, art. 77 § 1, art. 80 i art. 105 k.p.a.
W ocenie Skarżącego, wznowione postępowanie powinno zostać umorzone na
podstawie art. 105 § 1 k.p.a ...
lutego 2005 r. wywołała nieodwracalne skutki prawne sprowadzające się do tego, że na jej podstawie w dniu [...] lipca 2005r. KRUS zawarł z "Z." B. umowę w trybie zamówienia z wolnej ręki na usługę wdrożenia centralnego systemu [...]F.". Zdaniem Skarżącego, w przedmiotowej sprawie mamy do czynienia z niemożliwością prawną, gdyż nowa decyzja nie może zostać wykonana ...
skutków cywilnoprawnych decyzji z dnia [...] lutego 2005 r. Skarżący podnosi także, iż wątpliwe jest, czy w sprawie zachodziły ustawowe przesłanki wznowienia postępowania. Według Prezesa KRUS, wniosek grupy potencjalnych wykonawców - przedsiębiorstw grupy ...
sytuacji, dlatego nie powinien być brany pod uwagę jako przyczyna wznowienia postępowania, gdyż nie ujawniono w nim nowych okoliczności faktycznych, ani nie zaprezentowano nowych dowodów nieznanych organowi w dniu wydania decyzji. Zdaniem Prezesa KRUS, nie zostało wskazane, jakie nowe dowody i okoliczności faktyczne ...
ich prezentacji winno opierać się uzasadnienie wznowienia postępowania. Ponadto od momentu wznowienia postępowania nie uzupełniono w żaden sposób zebranego materiału dowodowego, nie pojawiły się jakiekolwiek inne nieznane organowi w dniu wydania decyzji okoliczności. W dalszej części uzasadnienia skargi Prezes KRUS podnosi, iż nie jest merytorycznie uzasadnione opieranie przez Prezesa ...
oraz centralizacja systemu "F." mogą być dokonane jedynie równocześnie z opracowaniem i modyfikacją systemu "S.".
W świetle wskazanego przez KRUS przedmiotu zamówienia nieuprawnione jest także, zdaniem Skarżącego, dokonanie podziału na część, w zakresie której udzielono zgody na zastosowanie trybu z wolnej ręki oraz część, w której zgody takiej odmówiono. Skonsolidowanie baz oddziałowych do jednego ośrodka obliczeniowego z zapewnieniem ośrodka zapasowego zawiera bowiem w sobie usługę opracowania koncepcji powyższego, stworzenie nowego modelu bazy danych, przebudowy systemu do nowej scentralizowanej wersji systemu "F." oraz fizyczne utworzenie jednej centralnej bazy danych. Dokonane w decyzji wyodrębnienie nie zostało, zdaniem Skarżącego, uzasadnione.
Prezes KRUS zwrócił także uwagę na wadliwe rozpoznanie przez Prezesa UZP aspektu praw autorskich, poprzez uznanie, iż brak praw autorskich do programu "S." jest wynikiem czynności Skarżącego (nienależycie wykonanej umowy) i z tych powodów ...
z "Z." B. ze względu na pilną potrzebę wykonania zamówienia, wynikającą z okoliczności od niego niezależnych.
W dalszej części uzasadnienia skargi Prezes KRUS poddał w wątpliwość możliwość uwzględnienia przez Prezesa UZP przy wydawaniu decyzji z dnia [...] lipca 2005 r. opinii ...
z tej samej daty, skoro pismo zawierające tę opinię wpłynęło do Urzędu Zamówień Publicznych dopiero w dniu 1 sierpnia 2005 r. Nadto, zdaniem Skarżącego, zajęcie przez Ministra Nauki i Informatyzacji stanowiska w sprawie powinno nastąpić w trybie art. 106 § 5 k.p.a., a zatem w drodze postanowienia, na które przysługuje stronie zażalenie.
W opinii Prezesa KRUS, Prezes UZP nie wyjaśnił w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji zasadności przesłanek, którymi kierował się przy jej wydawaniu, w szczególności dlaczego nie dał wiary stanowisku KRUS, a podzielił stanowisko pełnomocnika przedsiębiorstw grupy "Z.". O nieprawidłowościach przy orzekaniu w sprawie świadczy, zdaniem Skarżącego, iż Prezes UZP oparł rozstrzygnięcie na domniemaniach oraz na piśmie Ministra ...
zaskarżonej decyzji. Skarżący podnosi także, iż Prezes UZP nie wykorzystał dostępnych środków dowodowych, a dokonana w decyzji ocena kwestii technicznych i związanych z ochroną praw wyłącznych do części systemu nie ma waloru obiektywności. Prezes UZP winien zbadać kwestię możliwości udostępnienia ...
programu.
Na zakończenie Prezes KRUS wskazał, iż nie została wyjaśniona, mimo jego wniosku, kwestia, iż w dniu [...] lipca 2005 r. zostały wydane dwie decyzje oznaczone tym samym numerem [...]. Zdaniem Skarżącego, wyjaśnienia ...
uznać należy za doraźne działania mające na celu jedynie pozorne usunięcie wadliwości skutkującej stwierdzeniem nieważności.
W odpowiedzi na skargę Prezes UZP, wnosząc o oddalenie skargi, podtrzymał stanowisko zawarte w zaskarżonej decyzji.
Przedstawiając przebieg postępowania w sprawie Prezes UZP opisał, m.in. okoliczności związane z wydaniem decyzji z dnia [...] lipca 2005 r. Otóż w dniu [...] lipca 2005 r. przygotowany został projekt decyzji uchylającej w całości decyzję z dnia [...] lutego 2005 r. Projekt ten został parafowany przez Dyrektora Departamentu Prawnego, a następnie przedstawiony do podpisu Wiceprezesa UZP. Projekt został przez Wiceprezesa parafowany, niemniej rozstrzygnięcie w nim zawarte było nadal dyskutowane ze względu na niejednoznaczność stanowiska Ministra Nauki i Informatyzacji. Po wpłynięciu w dniu 29 lipca 2005 r. faksu zawierającego uzupełniającą opinię Ministra Nauki i Informatyzacji, uwzględniając zawartą w niej argumentację, przygotowany został w trybie pilnym ostateczny projekt decyzji, uchylającej w części decyzję Prezesa UZP z dnia [...] lutego 2005 r. i w tym samym dniu został on podpisany przez Wiceprezesa UZP. Decyzję tę przekazano do natychmiastowego wysłania, na prośbę Zamawiającego, faksem. W wyniku pomyłki kancelaryjnej decyzja została wysłana pocztą nie do strony, ale do innego zamawiającego, natomiast faksem wysłano parafowany przez Wiceprezesa UZP pierwotny projekt decyzji, ten przygotowany w dniu [...] lipca 2005 r., nie zawierający podpisu z podaniem imienia i nazwiska oraz stanowiska służbowego ...
art. 107 § 1 k.p.a. Odnośnie tej kwestii, zdaniem Prezesa UZP, została ona wyjaśniona w przekazanym Skarżącemu piśmie z dnia [...] sierpnia 2005 r., a ponadto sprawa została także rozpoznana w trybie postępowania administracyjnego zakończonego decyzją z dnia [...] sierpnia 2005 r., od której Skarżący się nie odwołał.
Brak jest również, w ocenie Prezesa UZP, jakichkolwiek podstaw do kwestionowania możliwości oparcia się przez niego przy wydawaniu decyzji ...
dnia [...] lipca 2005 r. na opinii Ministra Nauki i Informatyzacji. Pismo zawierające stanowisko Ministra zostało w dacie jego sporządzenia, tj. w dniu [...] lipca 2005 r. przesłane do UZP faksem. Oryginał pisma rzeczywiście dotarł do Urzędu po ...
stanowisko od dnia powzięcia przez Prezesa UZP wiadomości o jego treści - a zatem od dnia, w którym droga faksową wpłynęło do Urzędu.
Odnosząc się do zarzutu braku podstaw do wznowienia postępowania ...
trybu z wolnej ręki, dysponował wnioskiem Skarżącego zawierającym uzasadnienie wskazujące na przyczyny wynikające z ochrony praw wyłącznych oraz przyczyny techniczne o obiektywnym charakterze, co zostało potwierdzone przez Ministra Nauki i Informatyzacji ...
Prezes UZP wydał decyzję pozytywną dla Skarżącego. Dopiero po dniu wydania decyzji Prezes UZP wszedł w posiadanie dokumentów - specyfikacji istotnych warunków zamówienia z postępowania dotyczącego opracowania systemu "F." oraz informacji wskazujących ...
bez podstawy prawnej. Powziąwszy zatem wiadomość, wbrew twierdzeniom Skarżącego, pochodzącą nie tylko od podmiotów zainteresowanych w uzyskaniu zamówienia, ale także od Prezesa Polskiej Izby Informatyki i Telekomunikacji, o okolicznościach wskazujących na wydanie decyzji w oparciu o niepełną wiedzę o stanie faktycznym sprawy, Prezes UZP miał obowiązek zbadania, czy w sprawie zaistniały przesłanki wznowienia postępowania. Powyższe możliwe było wyłącznie po wydaniu postanowienia o wznowieniu postępowania. Stanowisko Prezesa UZP w tym zakresie zostało potwierdzone przez Ministra Nauki i Informatyzacji, który po rozważeniu okoliczności wskazywanych przez przedsiębiorstwa "Z." i Prezesa "P." oraz wyjaśnień Prezesa KRUS, zdecydował się zmienić swoje stanowisko w sprawie.
W piśmie procesowym z dnia 27 marca 2005 r. pełnomocnik Prezesa KRUS podtrzymał zarzuty skargi oraz ...
pkt 3 k.p.a. poprzez brak stwierdzenia nieważności dwóch decyzji wydanych przez Prezesa UZP w dniu [...] lipca 2005 r., oznaczonych tym samym znakiem -[...], które są tożsame co do zakresu przedmiotowego ...
przy niezmienionym stanie faktycznym i prawnym, posiadają przymiot ostateczności i które nie mogą istnieć równocześnie w obrocie prawnym, gdyż ze względu na tożsamy czas podjęcia nie sposób wskazać, która korzysta względem ...
k.p.a. poprzez brak stwierdzenia nieważności decyzji Prezesa UZP z dnia [...] lipca 2005 r. w sytuacji, gdy ze względu na zawarcie zgodnie z prawem umowy w sprawie zamówienia publicznego decyzja była niewykonalna w dniu jej wydania i jej niewykonalność ma charakter trwały.
Uzasadniając pierwszy z tych zarzutów pełnomocnik Prezesa KRUS wskazał m.in., iż nie zasługuje na uwzględnienie twierdzenie Prezesa UZP zawarte w piśmie z dnia [...] sierpnia 2005 r., że decyzja z dnia [...] lipca 2005 r. wysłana w tym samym dniu do KRUS faksem, nie była decyzją administracyjną, lecz zaparafowanym jednym z projektów ...
wykonując decyzję Prezesa UZP zatwierdzającą tryb zamówienia z wolnej ręki, Prezes KRUS zawarł ważną umowę. W tej sytuacji, po zawarciu umowy o udzielenie zamówienia publicznego, wydanie kolejnej decyzji dotyczącej zatwierdzenia trybu zamówienia z wolnej ręki stało się bezprzedmiotowe, gdyż była ona niewykonalna w dniu jej wydania i jej niewykonalność ma charakter trwały.
W ocenie pełnomocnika KRUS, poważne wątpliwości budzą okoliczności związane z faktem powołania się przez Prezesa UZP w decyzji z dnia [...] lipca 2005 r. na stanowisko Ministra Nauki i Informatyzacji zawarte w piśmie z tej samej daty. Z akt sprawy wynika bowiem, że pismo to wpłynęło do UZP dopiero w dniu 1 sierpnia 2005 r. W aktach sprawy brak jest natomiast oryginału faksu (na papierze faksowym), który jak twierdzi Prezes UZP wpłynął do UZP w dniu 29 lipca 2005 r. Znajdująca się w aktach sprawy przypuszczalna kserokopia ma ściętą tę część z wydruku faksu, na której zawsze umieszczane ...
administracyjnych nie można z całą pewnością stwierdzić, że faks, na który powołuje się Prezes UZP w decyzji z dnia z [...] lipca 2005 r. rzeczywiście wpłynął do UZP w dniu 29 lipca 2005 r. i to w takim czasie, że możliwe jeszcze było, wydanie w tym dniu decyzji. W związku koniecznością wyjaśnienia tej kwestii i uzupełnienia materiału dowodowego pełnomocnik Prezesa KRUS wniósł o odroczenie ...
Ministra Nauki i Informatyzacji z dnia 29 lipca 2005 r. oraz sposobu i terminu jego przekazania do UZP.
Ponadto pełnomocnik Prezesa KRUS wskazał na naruszenie przez Prezesa UZP podstawowej zasady postępowania administracyjnego, jaką jest zapewnienie stronie czynnego udziału w postępowaniu i wydanie decyzji w sytuacji, gdy strona nie miała możliwości zapoznać się z materiałem dowodowym zebranym w sprawie.
W dalszej części tego pisma procesowego pełnomocnik Prezesa KRUS rozwinął argumentację uzasadniającą słuszność sformułowanych w skardze zarzutów.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje.
Skargę należało uwzględnić, aczkolwiek nie wszystkie zarzuty podniesione przez Skarżącego są zasadne.
Skarżący domagając się uchylenia zaskarżonej decyzji w części, w której Prezes UZP odmówił wyrażenia zgody na zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, sformułował zarzuty wobec zaskarżonej decyzji Prezesa UZP zarówno w skardze z dnia 10 listopada 2005 r., jak i w piśmie procesowym z dnia 27 marca 2006 r.
Rozpatrując niniejszą sprawę, na wstępie ocenie należało ...
zarzuty najdalej idące, których uwzględnienie skutkowałoby koniecznością stwierdzenia nieważności zaskarżonej decyzji. Zarzuty te zostały postawione w piśmie procesowym z dnia 27 marca 2006 r. i dotyczą naruszenia art. 156 ust. 1 ...
a. - uwaga Sądu). Wprawdzie pełnomocnik Skarżącego wskazując na te przepisy upatruje ich naruszenia przede wszystkim w decyzji wydanej w pierwszej instancji, zaś domagając się uchylenia w części zaskarżonej decyzji zarzuca jej jedynie brak stwierdzenia nieważności wydanej z ich naruszeniem decyzji z ...
dnia [...] lipca 2005 r., niemniej nie ulega wątpliwości, iż uznanie za zasadne tych zarzutów, powodowałoby w konsekwencji również skutek w postaci konieczności stwierdzenia nieważności decyzji utrzymującej nieważną decyzję w mocy.
Naruszenia art. 156 § 1 pkt 3 k.p.a. pełnomocnik Skarżącego upatruje w fakcie wydania przez Prezesa UZP w dniu [...] lipca 2005 r. dwóch decyzji zawierających różne rozstrzygnięcia, ale tożsamych co do zakresu przedmiotowego i podmiotowego, które w ocenie pełnomocnika Prezesa KRUS, posiadają przymiot ostateczności i które nie mogą istnieć równocześnie w obrocie prawnym. Natomiast Prezes UZP konsekwentnie utrzymuje, iż pismo opatrzone datą - [...] lipca 2005 r., przekazane pomyłkowo Skarżącemu faksem w tym samym dniu, nie było decyzją administracyjną, a jedynie nie spełniającym wymogów formalnych, określonych w art. 107 § 1 k.p.a, projektem takiej decyzji.
W ocenie Sądu, zarzut pełnomocnika Prezesa KRUS jest nieuzasadniony. W rozpatrywanej sprawie przedmiotem zaskarżenia jest decyzja Prezesa UZP z dnia [...] października 2005 r. wydana w wyniku rozpatrzenia wniosku Skarżącego z dnia 23 sierpnia 2005 r. o ponowne rozpatrzenie sprawy rozstrzygniętej przez Prezesa UZP decyzją z dnia [...] lipca 2005 r., której duplikat doręczono Skarżącemu pocztą w dniu 12 sierpnia 2005 r. i na mocy której uchylono decyzję dotychczasową z dnia [...] lutego ...
zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki. Natomiast odrębny wniosek Skarżącego o ponowne rozpatrzenie sprawy, dotyczący przekazanego mu faksem w dniu 29 lipca 2005 r. pisma zawierającego rozstrzygnięcie Prezesa UZP, polegające na uchyleniu decyzji dotychczasowej ...
wolnej ręki, załatwiony został decyzją Prezesa UZP z dnia [...] sierpnia 2005 r. Nr [...] umarzającą postępowanie w sprawie. Powodem wydania decyzji o takiej treści, wskazanym w sposób jednoznaczny w uzasadnieniu tej decyzji, było uznanie przez Prezesa UZP, iż przekazany omyłkowo faksem dokument nie ma charakteru decyzji administracyjnej i w związku z tym bezprzedmiotowe jest rozpatrywanie dotyczącego tego dokumentu wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy. Należy przyjąć, iż decyzja ta i zawarte w niej rozstrzygnięcie nie wzbudziły zastrzeżeń Skarżącego, skoro nie złożył on, pomimo prawidłowego pouczenia, środka zaskarżenia ...
samym decyzja ta stała się ostateczna i korzysta z domniemania legalności, a rozstrzygnięcie i ustalenia w niej zawarte należało uwzględnić przy rozpatrywaniu zasadności zarzutu Skarżącego dotyczącego wydania decyzji z dnia [...] lipca ...
2005 r. z naruszeniem art. 156 § 1 pkt 3 k.p.a.
Pełnomocnik Prezesa KRUS w piśmie procesowym z dnia 27 marca 2006 r. wskazuje także na naruszenie art. 156 ust ...
p.a. Sądząc jednak z treści uzasadnienia tego zarzutu, przepis ten wskazany został pomyłkowo, a w istocie rzeczy pełnomocnikowi Prezesa KRUS chodzi o przepis art. 156 § 1 pkt 5 k.p.a., który stanowi, iż organ administracji publicznej stwierdza nieważność decyzji, która była niewykonalna w dniu jej wydania i jej niewykonalność ma charakter trwały. Argumentacja przedstawiona przez pełnomocnika na poparcie tego zarzutu zbieżna jest przy tym w znacznej części z argumentacją zawartą w skardze i przytoczoną jako uzasadnienie zarzutu naruszenia art. 105 k.p.a. dotyczącego obowiązku umorzenia postępowania w przypadku jego bezprzedmiotowości. W obu przypadkach podkreślany jest fakt zawarcia przez Prezesa KRUS w wykonaniu decyzji Prezesa UZP z dnia [...] lutego 2005 r. zatwierdzającej wybór trybu zamówienia z wolnej ręki, ważnej umowy cywilnoprawnej, która ponadto została już częściowo wykonana. Zdaniem Skarżącego, w takiej sytuacji wydanie kolejnej decyzji dotyczącej trybu zamówienia z wolnej ręki stało się bezprzedmiotowe, gdyż była ona niewykonalna w dniu jej wydania i jej niewykonalność ma charakter trwały. Ponadto, w jego ocenie, w momencie zawarcia umowy o udzielenie zamówienia publicznego, stosunek administracyjno-prawny związany z wydaniem decyzji o ...
skutków prawnych decyzji zatwierdzającej tryb zamówienia publicznego z wolnej ręki, gdyż organ administracyjny nie może w drodze postępowania administracyjnego odwrócić skutków prawnych, jakie wywołała ta decyzja w płaszczyźnie cywilnoprawnej. Z argumentacji przedstawionej zarówno w skardze, jak i piśmie procesowym z dnia 27 marca 2006 r., można więc wnosić, iż w ocenie Skarżącego, który kolejno wskazuje na niewykonalność decyzji, powstanie nieodwracalnych skutków prawnych i wreszcie konieczność ...
wydaniu decyzji administracyjnej, na podstawie której zawarta została ta umowa, powinna ustać jakakolwiek aktywność organu w płaszczyźnie administracyjnoprawnej. Dokonując oceny tych zarzutów, na wstępie należy wskazać na art. 67 ust. 2 u.p.z.p., z którego wynika, iż w przypadku przekroczenia wskazanej w tym przepisie wartości umowy, zastosowanie trybu z wolnej ręki wymaga uprzedniej zgody Prezesa UZP, wyrażonej w drodze decyzji administracyjnej. W związku z tym przy wydaniu tej decyzji, ocenie skutków prawnych, które ona wywołuje oraz możliwości ...
a., ze wszystkimi tego konsekwencjami. Dotyczy to również, skoro u.p.z.p. nie stanowi w tej mierze inaczej, możliwości stosowania trybów nadzwyczajnych, w ramach których może dojść do wzruszenia decyzji ostatecznych.
Wydanie decyzji administracyjnej następuje po przeprowadzeniu postępowania administracyjnego według reguł postępowania określonych w k.p.a. i polega na rozstrzygnięciu sprawy co do jej istoty poprzez zastosowanie odpowiedniej normy o charakterze materialnoprawnym. Zarówno samo postępowanie administracyjne, jak i wydana w wyniku jego przeprowadzenia decyzja administracyjna mogą być obarczone kwalifikowanymi wadami prawnymi, które uzasadniają uruchomienie jednego z nadzwyczajnych trybów postępowania administracyjnego, np. wznowienia postępowania lub postępowania w sprawie stwierdzenia nieważności decyzji ostatecznej. Nie można zatem uznać za prawidłowe stanowiska, iż co do zasady fakt zawarcia umowy cywilnoprawnej w ramach postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w konsekwencji wydanej decyzji administracyjnej, czyni niemożliwym, czy też bezprzedmiotowym uruchomienie postępowania nadzwyczajnego mogącego mieć skutek w postaci wyeliminowania takiej decyzji z obrotu prawnego. Nie można również podzielić poglądu prezentowanego przez pełnomocnika Skarżącego, iż dopiero unieważnienie umowy przez sąd cywilny w wyniku powództwa Prezesa UZP - art. 146 u.p.z.p., czyni możliwym wzruszenie wadliwej decyzji administracyjnej i wydanie w jej miejsce nowej decyzji. W przypadku bowiem, gdy określone w powyższym przepisie przesłanki stwierdzenia nieważności umowy, dotyczą tej części postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, która obejmuje postępowanie administracyjne, to jest wręcz odwrotnie, gdyż wówczas naruszenie prawa stwierdzone w wyniku przeprowadzenia postępowania administracyjnego w nadzwyczajnym trybie, może mieć wpływ na ważność umowy i stanowić ewentualną podstawę do skorzystania przez ...
stwierdzenia jej nieważności, zgodnie z treścią art. 156 § 1 pkt 5, musi istnieć nie tylko w dniu wydania decyzji, lecz również powinna mieć charakter trwały. W orzecznictwie Naczelnego Sądu Administracyjnego podkreśla się, że decyzja jest niewykonalna w rozumieniu powyższego przepisu, gdy czynności składające się na treść obowiązków i uprawnień zawartych w decyzji są niewykonalne z przyczyn technicznych lub prawnych, a więc gdy jest ona faktycznie (obiektywnie) niewykonalna. Natomiast trudności, choćby bardzo poważne, w jej wykonaniu, ani też przeszkody ekonomiczne, finansowe czy też negatywne nastawienie adresata decyzji lub innych ...
NSA z dnia 4 stycznia 1999 r. sygn. akt IV SA 1239/97 - LEX 48176 ). W świetle powyższych uwag, w ocenie Sądu, nie ma uzasadnionych podstaw, aby uznać, iż w okolicznościach faktycznych i prawnych rozpatrywanej sprawy, decyzja Prezesa UZP wydana w wyniku wznowionego postępowania, mogła być uważana za niewykonalną w rozumieniu art. 156 § 1 pkt 5 k.p.a.
Nie jest również uzasadnione twierdzenie Skarżącego ...
takie powinno zostać umorzone. Instytucja umorzenia postępowania wiąże się z istnieniem trwałej i nieusuwalnej przeszkody w prowadzeniu postępowania, przy czym bezprzedmiotowość może powstać zarówno przed wszczęciem postępowania, jak i trakcie postępowania ...
postępowania mogą mieć charakter podmiotowy i przedmiotowy. Z kolei przedmiotem postępowania jest indywidualna sprawa administracyjna w rozumieniu art. 1 pkt 1 k.p.a. Bezprzedmiotowość postępowania z przyczyn przedmiotowych zaistnieje wówczas ...
gdy brak jest przedmiotu postępowania, a zatem gdy odpadł jeden z konstytutywnych elementów sprawy administracyjnej. W rozpatrywanej sprawie bez wątpienia nie zaistniała podmiotowa przyczyna bezprzedmiotowości postępowania. Istniał również przedmiot tego postępowania, a wydana decyzja polegała na uchyleniu wadliwej, w ocenie organu, decyzji dotychczasowej i w tej sytuacji ponowne rozstrzygnięcie w zakresie wniosku Skarżącego o wyrażenie zgody na zastosowanie trybu z wolnej ręki.
Tym samym, w ocenie Sądu, za bezzasadne należy uznać zarzuty Skarżącego dotyczące naruszenia art. 156 § 1 pkt 5 k.p.a., jak również art. 105 § 1 tej ustawy.
W piśmie procesowym z dnia 27 marca 2006 r. pełnomocnik Skarżącego, na podstawie art. 99 w związku z art. 106 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.), powoływanej dalej jako "P.p.s.a.", wniósł o odroczenie rozprawy w związku z koniecznością wyjaśnienia istotnych wątpliwości związanych z doręczeniem Prezesowi UZP w dniu 29 lipca 2005 r. przekazanego faksem stanowiska Ministra Nauki i Informatyzacji z tej samej daty, składając na tę okoliczność szereg wniosków dowodowych polegających, m.in. na przeprowadzeniu dowodu uzupełniającego z dokumentu i w tym celu zobowiązanie Prezesa UZP do złożenia do akt administracyjnych oryginału faksu na papierze faksowym ...
możliwe prowadzenie postępowania dowodowego przed sądem administracyjnym, który kontrolę legalności opiera na materiale dowodowym zgromadzonym w postępowaniu przed organem administracji wydającym zaskarżoną decyzję. Będący wyjątkiem od tej zasady art. 106 § 3 ...
dokumentów, jeżeli jest to niezbędne do wyjaśnienia istotnych wątpliwości i nie spowoduje nadmiernego przedłużenia postępowania w sprawie. Ponadto w kontekście powyższego przepisu należało stwierdzić, iż po pierwsze, wniosek pełnomocnika Skarżącego zmierzał do odroczenia rozprawy, co przedłużyłoby w sposób istotny postępowanie. Po drugie, Sąd nie miał uzasadnionych podstaw, aby stawiać w wątpliwość prawdziwość twierdzeń Prezesa UZP, iż treść stanowiska Ministra Nauki i Informatyzacji była mu znana w chwili wydawania decyzji, o czym świadczy również treść samej decyzji. Po trzecie i co jest ...
Nauki i Informatyzacji, lecz legalność decyzji wydanej przez Prezesa UZP. Ocenie Sądu podlegało zatem zawarte w decyzji rozstrzygnięcie właściwego w sprawie organu administracji oraz uzasadniająca je argumentacja przedstawiona przez ten organ. Z tych powodów wyjaśnianie w jakich okolicznościach oraz kiedy Prezes UZP powziął wiedzę o stanowisku Ministra Nauki i Informatyzacji w oczywisty sposób nie miało znaczenia dla rozstrzygnięcia sprawy i w żaden sposób nie mogło być uważane za niezbędne do wyjaśnienia istotnych wątpliwości.
Przechodząc do oceny kolejnego zarzutu zawartego w skardze oraz rozwiniętego w pkt IV pisma procesowego pełnomocnika Prezesa KRUS, tj. braku podstaw do wznowienia postępowania w oparciu o art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a., należy wskazać, iż instytucja wznowienia ...
celu, co do zasady, stworzenie możliwości prawnej ponownego rozstrzygnięcia sprawy zakończonej decyzją ostateczną, jeżeli postępowanie, w wyniku którego została wydana ta decyzja, było dotknięte kwalifikowanymi wadami procesowymi, których enumeratywne wyliczenie zawiera ...
na żądanie strony, zaś stosownie do art. 149 § 1 k.p.a. wznowienie postępowania następuje w drodze postanowienia. W rozpatrywanej sprawie postanowienie takie zostało wydane przez Prezesa UZP z urzędu. W myśl art. 149 § 2 k.p.a. postanowienie stanowi podstawę do przeprowadzenia przez właściwy organ ...
o wznowieniu postępowania, pierwszą i podstawową kwestią rozstrzyganą przez organ administracji jest ustalenie, czy faktycznie w sprawie wystąpiła jedna z przesłanek wznowienia postępowania, wskazanych w art. 145 § 1 k.p.a. Dopiero zaistnienie takiej przesłanki stwarza organowi administracji publicznej podstawę ...
meritum sprawy będącej przedmiotem ostatecznej decyzji, czyli nie może sprawy tej ponownie rozpoznać i rozstrzygnąć. W rozpatrywanej sprawie w postanowieniu o wznowieniu postępowania z dnia [...] kwietnia 2005 r. Prezes UZP wskazał na przesłankę określoną w art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a., tj. wyjście na jaw istotnych dla sprawy nowych okoliczności faktycznych lub nowych dowodów istniejących w dniu wydania decyzji, nie znanych organowi, który wydał decyzję. W uzasadnieniu postanowienia Prezes UZP powołał się na pismo z dnia 29 marca 2005r. pełnomocników ...
oraz na pismo z dnia 13 kwietnia 2005 r. Prezesa "P." stwierdzając, iż informacje przedstawione w tych pismach świadczą o istnieniu okoliczności faktycznych związanych z przedmiotową sprawą, istniejących w dniu wydania decyzji, lecz nie znanych Prezesowi UZP w dniu wydania decyzji z dnia [...] lutego 2005 r. Dla ścisłości należy wskazać, że w pierwszym z tych pism pełnomocnicy grupy przedsiębiorstw "Z." wnieśli o stwierdzenie nieważności decyzji Prezesa UZP ...
decyzją, na podstawie art. 145 § 1 pkt 4 i 5 k.p.a. Wniosek ten w głównej mierze zawierał uzasadnienie zarzutu rażącego naruszenia art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a ...
Z." był autorem systemu "F.", to jednak pozostałe spółki "Z." system ten nie tylko wdrożyły w oddziałach terenowych KRUS, ale go także eksploatują, w związku z tym każda z tych spółek doskonale zna ten system, co sprawia, iż wiedza i doświadczenie w tym zakresie, pozwalają przyjąć, iż wszystkie spółki "Z." są z technicznego punktu widzenia w takim samym stopniu predestynowane do wykonania planowanego zamówienia na rzecz KRUS, polegającego na swoistej modyfikacji ...
ewidencji spraw i wniosków - "S.", który łącznie z podsystemem "F." był przedmiotem zamówienia publicznego ogłoszonego w 1998 r. Okoliczność ta według powyższej decyzji przesądza o dopuszczalności zamówienia z wolnej ręki na ...
1 lit. b) u.p.z.p., natomiast z treści dokumentów przetargowych dotyczących przetargu rozstrzygniętego w 1998 r. - wzór umowy załączony do SIWZ, wynika, że z chwilą dokonania odbioru zamówienia KRUS ...
na wszystkich polach eksploatacji - § 5 wzoru umowy. Następnie wnioskodawcy wskazali, iż okoliczności przedstawione przez nich w uzasadnieniu wniosku o stwierdzenie nieważności decyzji wypełniają także dyspozycję art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a., zaś w niniejszej sprawie nową istotną okolicznością nie znaną organowi, który wydał decyzję, jest w szczególności fakt, że KRUS powinien nadal pozostawać właścicielem autorskich praw majątkowych do całości oprogramowania.
Z kolei w drugim piśmie, na które powoływał się w postanowieniu o wznowieniu postępowania Prezes UZP, Prezes "P." poprosił "o powtórne przeanalizowanie tej decyzji i wstrzymanie jej wykonania.". W wystąpieniu tym analizując poszczególne części zamówienia publicznego stanowiącego przedmiot decyzji Prezesa UZP z dnia [...] lutego 2005 r., wskazano m.in, iż problem własności majątkowych praw autorskich nie został należycie wyjaśniony oraz, że nie ma uzasadnienia, aby zamówienie zostało zrealizowane z wolnej ręki.
Prezes UZP zarówno w decyzji z dnia [...] lipca 2005 r., jak i zaskarżonej do Sądu decyzji z dnia [...] października ...
powołanych wyżej pism wynika, iż wydając decyzję zatwierdzającą tryb zamówienia z wolnej ręki nie był w posiadaniu wszystkich istotnych informacji mogących mieć znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy oraz przytoczył w skrótowej formie, jakie okoliczności wskazali autorzy tych pism. Oceniając to uzasadnienie należy podkreślić, iż Prezes UZP nie wyjaśnił w żaden sposób, na czym polegały dokonane przez niego w tym zakresie ustalenia, jakie jest jego stanowisko co do twierdzeń autorów tych pism oraz co jest najistotniejsze nie dokonał analizy art. 145 § 1 pkt 5 pod kątem zaistnienia określonych w tym przepisie przesłanek wznowienia postępowania, gdyż nie wskazał w czym w jego ocenie objawiało się wyjście na jaw istotnych dla sprawy nowych okoliczności lub dowodów istniejących w dniu wydania decyzji, które nie były mu znane. Można się tylko domyślać, iż Prezes UZP ...
podzielił stanowisko autorów wskazanych wyżej pism, tyle tylko, że autorzy pierwszego z tych pism wskazywali w pierwszym rzędzie na przesłanki rażącego naruszenia prawa, a ponadto nie można uznać zasadności ich twierdzenia ...
rażącego naruszenia prawa stanowią jednocześnie uzasadnienie do wznowienia postępowania. Oba te tryby nie są bowiem w stosunku do siebie konkurencyjne, gdyż uruchomienie każdego z nich oparte jest na innych przesłankach. Natomiast w drugim z tych pism, w którym Prezes "P." wyraził swoje zastrzeżenia co do prawidłowości rozstrzygnięcia Prezesa UZP z dnia [...] lutego 2005 r., pomimo potraktowania przez Prezesa UZP tego pisma jako wniosku o wznowienie postępowania, w ogóle nie można dopatrzyć się wskazania okoliczności, które mogłyby być rozpatrywane w kategoriach przesłanek uzasadniających wznowienie postępowania.
Wznowienie postępowania, o czym była już mowa wcześniej, ze względu na jego istotę i cel oraz fakt, iż stanowi ono odstępstwo od wyrażonej w art. 16 k.p.a. zasady stabilności decyzji administracyjnych, nie może być wykorzystywane jako dodatkowy ...
które uzyskały przymiot ostateczności. Stąd też dokonywanie na nowo oceny, czy zostały spełnione przesłanki określone w art. 67 ust. 1 pkt 1 u.p.z.p., warunkujące wyrażenie zgody na udzielenie ...
przyczyn uzasadniających wznowienie postępowania. Jak słusznie wskazuje Skarżący, samo subiektywne przekonanie określonych podmiotów, iż są w stanie wykonać zamówienie publiczne, nie stanowi samo w sobie przesłanki do wznowienia postępowania.
Powołując się przy wznowieniu postępowania na przepis art. 145 § 1 ...
przepisu, iż wyszły na jaw istotne dla sprawy nowe okoliczności faktyczne lub nowe dowody istniejące w dniu wydania decyzji, lecz mu nie znane. Jak już zostało wskazane wyżej, w wydanych decyzjach Prezes UZP stwierdzając, iż wyszły na jaw nowe okoliczności, ograniczył się do skrótowego przedstawienia stanowiska autorów dwóch pism, bez przeprowadzenia jakiejkolwiek analizy tych okoliczności w kontekście potraktowania ich, jako określonej w powyższym przepisie przesłanki do wznowienia postępowania. Z przepisu tego wynika bowiem, iż wskazywana okoliczność musi być elementem stanu faktycznego nie znanego w tej części organowi wydającemu decyzję. Natomiast okoliczność ta nie może polegać na odmiennej ocenie prawnej, znanego organowi stanu faktycznego.
W rozpatrywanej sprawy oznacza to, iż niewystarczające jest samo zanegowanie przez autorów pism, na które powołuje się Prezes UZP, prawidłowości zastosowania norm materialnoprawnych, w tym przypadku art. 67 ust. 1 pkt 1 u.p.z.p., lecz Prezes UZP ...
r. zatwierdzającej tryb wyboru zamówienia nie były mu znane okoliczności, iż na przestrzeni ostatnich lat w informatyzacji KRUS-u uczestniczyły inne jeszcze podmioty, poza tym z którym zawarto umowę w trybie zamówienia z wolnej ręki, które z tej racji, a więc znajomości problematyki i doświadczenia ...
tym związanego, mogłyby być brane pod uwagę jako predestynowane do wykonania zamówienia. Jeżeli Prezes UZP w ślad za autorami pism wskazuje jako drugi element uzasadniający wznowienie postępowania kwestie dotyczące autorskich praw majątkowych do systemu "F." i powiązanego z nim systemu "S.", to powinien wykazać, tak jak stanowi przepis, iż wyszły w tym zakresie na jaw nowe okoliczności faktyczne, które nie były mu znane w chwili wydania decyzji, a ponadto skoro decyzja we wznowionym postępowaniu wydana została na podstawie art ...
wolnej ręki, na str. 2, omawiając dotychczasowy przebieg informatyzacji KRUS wskazał on, m.in., iż w początkowym okresie, tj. w latach 1991-1997 obsługa informatyczna tej instytucji została zlecona ośrodkom obliczeniowym "Z." na zasadach outsourcingu ...
merytoryczną oraz wagę społeczną zagadnienia KRUS powierzył realizację wdrożenia "rozproszonego" systemu "F." dotychczasowym wieloletnim kontrahentom w zakresie eksploatacji systemów emerytalno-rentowych, a mianowicie firmom "Z.", czym zapewnił sobie - jak widać - bezpieczeństwo i powodzenie kończącego się przedsięwzięcia, które w zakresie wdrożenia będzie realizowane do końca 2004 r." Także w piśmie Ministra Nauki i Informatyzacji z dnia 4 lutego 2005 r., do którego to organu przed wydaniem decyzji zwrócił się o opinię Prezes UZP, opisany był udział przedsiębiorstw "Z." w informatyzacji KRUS-u, m.in. mowa była o umowie z dnia 23 grudnia 2003 r ...
do wdrożenia systemu emerytalno-rentowego "F." autorstwa "Z.".
Również, jeżeli chodzi o kwestie dotyczące autorskich praw majątkowych do systemu "F." oraz w tym kontekście powiązanie tego systemu z system "S.", informacje w tym zakresie zawarte były we wniosku Prezesa KRUS z dnia 28 października 2004 r. Należy ...
iż przed wydaniem decyzji Urząd Zamówień Publicznych, powołując się na art. 7 k.p.a., w piśmie z dnia 15 listopada 2004 r. ( karta nr 24 akt adm.) zwrócił się do Prezesa KRUS o przekazanie dokumentów potwierdzających prawa wyłączne wskazanego wykonawcy do systemu "F.". W odpowiedzi na to wystąpienie Prezes KRUS przekazał w piśmie z dnia 1 grudnia 2004 r. ( karta nr 22 akt adm.) Prezesowi UZP wyjaśnienia ...
współzależności pomiędzy systemami "F." i "S." oraz dołączył do tych wyjaśnień kopie stosownych dokumentów, tj. licencji niewyłącznej na użytkowanie oprogramowania "S." oraz umowy z dnia 24 listopada 1998 r. zawartej pomiędzy ...
podsystemów informatycznych.
Kwestia, czy jest tak, jak twierdzi Prezes KRUS, iż racji dotychczas świadczonych usług w zakresie projektowania i programowania systemów emerytalno-rentowych przez "Z." Bydgoszcz przedsiębiorstwo to spełnia przesłanki określone w art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a) i który w swoim wniosku z dnia 5 maja 2005 r. o umorzenie wznowionego postępowania kwestionując znajomość systemu ...
F." przez przedsiębiorstwa grupy "Z." podaje przykład, iż osoba posiadająca znakomitą umiejętność poruszania się, np. w programie "Microsoft Word" nie ma wystarczającej umiejętności, aby dokonywać w tym programie modyfikacji i usuwać pojawiające się w toku jego pracy błędy, czy też jest tak, jak twierdzą pełnomocnicy przedsiębiorstw grupy "Z.", który twierdzą, iż pozostałe spółki "Z." z racji swojego dotychczasowego udziału w informatyzacji KRUS-u posiadają wiedzę i doświadczenie pozwalające przyjąć, iż są one z technicznego punktu widzenia w takim samym stopniu predestynowane do wykonania planowanego zamówienia na rzecz KRUS, mogłaby być uważana za sporną w przy rozstrzyganiu sprawy co do jej istoty. Natomiast z punktu widzenia zaistnienia podstaw do wznowienia ...
z dnia [...] lutego 2005 r. posiadał wiedzę, czy przedsiębiorstwa grupy "Z." uczestniczyły od wielu lat w informatyzacji KRUS-u.
Z podobnych względów nie może być również uważana za przesłankę wznowienia postępowania ...
przez pełnomocników przedsiębiorstw grupy "Z." we wniosku z dnia 29 marca 2005 r. i powoływana w uzasadnieniu decyzji przez Prezesa UZP okoliczność, iż w świetle postępowania o udzielenie zamówienia publicznego rozstrzygniętego w 1998 r., na mocy którego powierzono "Z." wykonanie oprogramowania do systemu emerytalno-rentowego, KRUS powinien być właścicielem autorskich praw majątkowych do całości oprogramowania. Okoliczność ta, a ściśle rzecz biorąc fakt, że tak nie jest ...
F." z systemem "S., do którego prawa te przysługiwały "Z. , była również znana Prezesowi UZP w momencie wydawania przez niego decyzji z dnia [...] lutego 2005 r. zatwierdzającej tryb zamówienia z wolnej ręki. Oceny tej, w kontekście zaistnienia przesłanek do wznowienia postępowania, nie może też zmienić treść opinii Ministra Nauki i Informatyzacji z dnia [...] lipca 2005 r., w której na przykładzie tej sprawy, a zwłaszcza w kontekście sposobu wykonania zamówienia publicznego realizowanego na podstawie zawartej w dniu 24 listopada 1998 r. umowy dotyczącej wykonania systemu "F.", wyraża on swoją dezaprobatę, dla takiego sposobu działania wykonawców i zamawiających przy realizacji przedsięwzięć informatycznych, którzy doprowadzają do sytuacji, w której firma wygrywająca pierwszy przetarg, realizuje objęte nim zadania w sposób mający jej zagwarantować wyłączność w dalszych działaniach.
Należy w pełni podzielić tezę wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 10 lutego 1999 r. sygn. akt III SA 5019/98, przytoczoną w skardze, iż " nie można przyjąć, że dana okoliczność była nieznana organowi, który wydał decyzję (art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a.), jeśli wynikała ona z materiałów będących w dyspozycji tego organu. Fakt, że urzędnik nie dostrzegł tej okoliczności na skutek przeoczenia, czy też ...
przeczytania akt, nie może uzasadniać wznowienia postępowania." Tak więc fakt braku należytej wnikliwości Prezesa UZP w postępowaniu zakończonym decyzją z dnia [...] lutego 2005 r. nie może być argumentem przemawiającym za zasadnością ...
administracyjnego, co zostało wykazane wcześniej, należy jednak również mieć na względzie, iż wzruszenie pierwotnej decyzji w sytuacji uruchomienia już na jej podstawie zamówienia publicznego i zawarcia umowy, powoduje bardzo poważne konsekwencje finansowe, prawne i faktyczne dla zamawiającego. Nie można podzielić zawartej w zaskarżonej decyzji argumentacji Prezesa UZP, w której wynika, iż to wyłącznie Prezesowi KRUS należy przypisać odpowiedzialność za zaistniały stan rzeczy, który powstał w wyniku zawarcia przez niego umowy, a następnie uchylenia decyzji z dnia [...] lutego 2005 r. W argumentacji tej Prezes UZP dokonuje wyraźnego podziału na przesłanki materialne zastosowania trybu z wolnej ręki, określone w art. 67 ust. 1 pkt 1-7 u.p.z.p. oraz przesłankę formalną odnoszącą ...
wydania decyzji zatwierdzającej tryb zamówienia z wolnej ręki, twierdząc, iż zamawiający może zawrzeć umowę tylko w sytuacji, gdy zostały spełnione zarówno materialne, jak i formalne przesłanki konieczne do zastosowania tego trybu ...
pod uwagę, iż to właśnie na nim, a nie samodzielnie na zamawiającym, ciąży obowiązek ustalenia w prowadzonym postępowaniu, przed wydaniem decyzji, czy zostały spełnione materialnoprawne przesłanki warunkujące wydanie decyzji zezwalającej na zastosowanie trybu z wolnej ręki.
W odpowiedzi na skargę Prezes UZP nie zgadzając się z twierdzeniami Skarżącego, iż dysponował całym materiałem dowodowym w dniu wydania decyzji z dnia [...] lutego 2005 r. oraz, że oparł się jedynie na opinii innych wykonawców zainteresowanych utrzymaniem status quo wskazał, iż dopiero po wydaniu tej decyzji wszedł w posiadanie dokumentów - specyfikacji istotnych warunków zamówienia z postępowania dotyczącego opracowania systemu "F." oraz informacji wskazujących ...
to nowe okoliczności nie znane mu dotychczas wynikały z tej specyfikacji, tym bardziej, iż był w posiadaniu umowy zawartej w ramach tego postępowania o zamówienie publiczne, do którego odnosiła się ta specyfikacja.
Reasumując zatem powyższe rozważania, w ocenie Sądu, Prezes UZP nie wykazał w postępowaniu prowadzonym na podstawie art. 149 § 2 k.p.a., iż zaistniały przesłanki uzasadniające wznowienie ...
podkreślał odpowiadając na zarzut Skarżącego, opinie te nie były stanowiskiem innego organu, o którym mowa w art. 106 k.p.a. Jednakże Prezes UZP nie sprecyzował w jakich kategoriach prawnych w rozumieniu przepisów k.p.a. traktował te opinie, a z drugiej strony nie ukrywa, opisując choćby kwestię dotyczącą wstrzymania wykonania decyzji, czy też wyjaśniając powody zmiany swojego rozstrzygnięcia w dniu [...] lipca 2005 r., po uzyskaniu kolejnej opinii Ministra Nauki i Informatyzacji, iż opinie te miały decydujący i w istocie rozstrzygający wpływ na treść wydanych przez niego decyzji. Podobnie zresztą było w przypadku decyzji z dnia [...] lutego 2005 r., gdzie Prezes UZP w uzasadnieniu decyzji również nie wskazywał na własne ustalenia, lecz odwoływał się właśnie do stanowiska Ministra ...
zupełnie inne niż kryteria, którymi powinien kierować się organ prowadzący postępowanie, właściwy do rozstrzygnięcia sprawy. W pierwszym przypadku organ wyrażający opinię nie jest związany przy formułowaniu tej opinii żadnymi regułami procesowymi i może przedstawić w sposób niewiążący swój mniej lub bardziej jednoznaczny pogląd na sprawę. Natomiast w przypadku organu prowadzącego postępowanie, organ ten powinien kierować się ściśle określonymi regułami procesowymi. W przypadku wznowienia postępowania miarodajnym punktem odniesienia przy rozważaniu zaistnienia przesłanki określonej w art. 145 § 1 pkt 5 k.p.a. jest stan wiedzy organu, który wydał dotychczasową decyzję, co do okoliczności faktycznych sprawy w chwili wydawania tej decyzji. Tak więc fakt, iż Minister z różnych powodów zmienił swój pogląd na sprawę, nie może być w żadnym razie uznawany za argument przemawiający za przyjęciem, iż istotnie pojawiły się nowe okoliczności nieznane Prezesowi UZP w dniu wydawania decyzji.
Uzasadniony jest także zarzut sformułowany przez pełnomocnika Skarżącego w piśmie procesowym z dnia 27 marca 2006 r., dotyczący naruszenia przez Prezesa UZP i to zarówno w postępowaniu poprzedzającym wydanie decyzji z dnia [...] lipca 2005 r., jak i w postępowaniu prowadzonym w wyniku złożenia wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy - art. 10 k.p.a. W aktach sprawy brak jest potwierdzenia, iż Prezes UZP przed wydaniem tych decyzji umożliwił Skarżącemu wypowiedzenie ...
jedynie zwrócenie się do Skarżącego dzień po wydaniu postanowienia o wznowieniu postępowania, o przedstawienie stanowiska, w sytuacji gdy później prowadzone było jeszcze postępowanie dowodowe, a Skarżący nie miał możliwości, przed wydaniem ...
organ decyzji, ustosunkowania się do całości zgromadzonego materiału dowodowego.
Na zakończenie należy jeszcze dodać, iż niezależnie od podstawowego powodu uchylenia decyzji Prezesa UZP, polegającego na nie wykazaniu zaistnienia przesłanki uzasadniającej wznowienie postępowania, w decyzjach tych Prezes UZP rozstrzygając ponownie sprawę dotyczącą wniosku Prezesa KRUS o zatwierdzenie zastosowania trybu ...
zamówienia z wolnej ręki i dokonując arbitralnego podziału tego zamówienia na część spełniającą warunki określone w art. 67 ust. 1 pkt 1 u.p.z.p. oraz część warunków tych nie spełniającą, nie zawarł w tej mierze wystarczającego uzasadnienia i nie odniósł się do konsekwentnie zgłaszanych w tym zakresie zastrzeżeń Prezesa KRUS, co do niezrozumienia przez Prezesa UZP istoty zamówienia, wewnętrznej sprzeczności takiego rozstrzygnięcia oraz braku praktycznej możliwości podziału tego zamówienia w sposób, jaki zostało to uczynione w decyzji. Czyni to uzasadnionym kolejny zarzut Skarżącego, tym razem dotyczący naruszenia art. 107 § 3 k ...
pkt 1 lit. c), art. 152 oraz art. 200 P.p.s.a., orzekł jak w sentencji. ...
2017-05-30 » Oddalono skargę
VI SA/Wa 561/17 - Wyrok WSA w Warszawie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Izabela Głowacka-Klimas Sędziowie Sędzia WSA Pamela Kuraś-Dębecka (spr.) Sędzia WSA Magdalena Maliszewska Protokolant Referent Łukasz Kawalec po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 30 maja 2017 r. sprawy ze skarg I. z siedzibą w W. oraz P. S. A. z siedzibą w W. na decyzję Prezesa Urzędu Transportu Kolejowego z dnia [...] grudnia 2013 r. nr [...] w przedmiocie stwierdzenia naruszenia przepisów ustawy o transporcie kolejowym oddala skargi
UZASADNIENIE
Zaskarżoną decyzją z [...] grudnia 2013 r. Prezes Urzędu Transportu Kolejowego (dalej Prezes UTK) utrzymał w mocy swoją poprzednią decyzję z [...] maja 2013 r., mocą której stwierdził naruszenie przez P. SA ...
art. 5 ust. 3 ustawy o transporcie kolejowym, polegające na łączeniu przez P. SA działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej (pkt 1 decyzji) i ...
usunięcie ww. nieprawidłowości do [...] grudnia 2013 r. (pkt 2 decyzji), a także nadał tej decyzji, w całości, rygor natychmiastowej wykonalności (pkt 3 decyzji).
Jako postawę materialnoprawną zaskarżonej decyzji wskazano art. 13 ust. 6 i ust. 6a w zw. z art. 14 ust. 4 ustawy z dnia 28 marca 2003 r. o transporcie ...
2007 r. nr 16, poz. 94 ze zm.), dalej u.t.k.
Powyższe rozstrzygnięcia zapadły w następującym stanie faktycznym i prawnym.
I.
Prezes UTK w grudniu 2011 r., na podstawie przeprowadzonych analiz oceny rynku transportu kolejowego oraz zebranych informacji z rynku dotyczących dostępu do kolejowej infrastruktury usługowej, a także w oparciu o art. 61 § 1 i § 4 k.p.a. w zw. z art. 13 ust. 1 pkt 2 i ust. 4 u.t.k., z urzędu wszczął wobec P. SA z siedzibą w W. (dalej P.) postępowanie w sprawie zapewnienia przewoźnikom kolejowym niedyskryminującego dostępu do infrastruktury kolejowej. Zawiadamiając P. o wszczęciu tego postępowania ...
uprawnieniach oraz do akt postępowania dołączył:
1. pisma: F. sp. z o.o. z siedzibą w W. (dalej F.) z [...] października 2011 r., E. sp. z o.o. z siedzibą w T. (dalej E.) z [...] września 2011 r., S. SA z siedzibą w Z. (dalej S.) z [...] września 2011 r. oraz L. sp. z o.o. (dalej L.) z [...] września 2011 r. wszystkie stanowiące odpowiedzi na zapytania Prezesa UTK dotyczące przekazania informacji na temat występowania przypadków utrudniania lub ograniczania ze strony zarządców dostępu do infrastruktury punktowej;
2. wniosek S. z [...] listopada 2011 r. o wszczęcie wobec P. postępowania administracyjnego, w którym zarzucono jej:
a. wykonywanie czynności zarządcy infrastruktury kolejowej w rozumieniu ustawy o transporcie kolejowym:
i. wbrew przepisom przywołanej ustawy oraz bez umocowania;
ii. na torach prowadzących do terminali przeładunkowo - załadunkowych znajdujących się w obrębie stacji [...], w tym na torze kolejowym nr [...] i nr [...], z naruszeniem przepisów prawa, tj. w sposób dyskryminujący i naruszający równy dostęp przewoźników kolejowych do tej infrastruktury, bez opracowania regulaminu, o którym mowa w art. 32 u.t.k. i nie opublikowania go w terminie przewidzianym tą ustawą, jak również bez opracowania i opublikowania projektu stawek opłaty podstawowej oraz opłat dodatkowych za udostępnianie infrastruktury kolejowej zgodnie z zasadami określonymi w art. 33 u.t.k. oraz bez posiadania autoryzacji bezpieczeństwa lub świadectwa bezpieczeństwa;
b. udostępnianie ...
budynków i budowli służących do obsługi przewozu rzeczy zlokalizowanych na obszarze działania M. Zakładu Spółki w W./M. w sposób dyskryminujący oraz naruszający równoprawne ich traktowanie.
Prezes UTK wystąpił także do firm E. oraz do F. o przekazanie przez nich szczegółowych informacji dotyczących naliczania dodatkowych, nieuzasadnionych opłat za zarządzane przez P. punkty przeładunkowe ...
rozładunkowe i rampy, jak również wskazanie nowych przypadków dyskryminującego dostępu do infrastruktury wydzierżawionej przez P.
W odpowiedzi na ww. wezwania Prezesa UTK:
1. E. wskazała, że opłaty dodatkowe związane z umową w przedmiocie korzystania z budowli do obsługi przewozu rzeczy zostały zaakceptowane przez obie strony umowy, tj. przez nią i przez P. Jednocześnie podkreśliła, że już w poprzednim piśmie sygnalizowała na błędnie ustalony model zarządzania infrastrukturą, który z uwagi na wydzierżawienie jej części dla P. spowodował monopol i uprzywilejowanie P. względem pozostałych.
2. F. przekazał zaś:
a. zbiorcze zestawienie korespondencji w sprawie wniosków o zawarcie z nią umowy na korzystanie z budynków i budowli służących do przewozu i obsługi rzeczy z następującymi Zakładami P.: CT Z., CT P., CT W., CT C., CT M., CT W., CT D., CT Ś., CT D., CT P.;
b. regulaminy korzystania przez licencjonowanych przewoźników kolejowych z budynków i budowli służących do obsługi przewozu rzeczy w następujących Zakładów P.: CT C., CT M., CT P., CT Ś.;
c. umowy w przedmiocie korzystania z budynków i budowli służących do obsługi przewozu rzeczy z następującymi Zakładami P.: CT Z., CT W. (projekt umowy), CT C., CT P.
W toku niniejszego postępowania Prezes UTK dopuścił do udziału w nim na prawach strony:
1. Związek [...] z siedzibą w [...] (dalej Związek), a to postanowieniem z [...] marca 2012 r.;
2. Izbę [...] z siedzibą w [...] (dalej Izba), a to postanowieniem z [...] czerwca 2012 r.
II.
Po przeprowadzeniu szczegółowego postępowania dowodowego ...
P. przepisu art. 5 ust. 3 u.t.k. polegającego na łączeniu przez P. działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej i wyznaczył jej termin ...
r.
Od powyższej decyzji wnioski o ponowne rozpatrzenie sprawy złożyli zarówno P., jak i Izba.
W swojej skardze Izba zażądała nałożenia na P. kary pieniężnej, o której mowa w art. 66 ust. 1 pkt 1 lit. a-c oraz lit. g i lit. j ...
1. art. 4 pkt 1 u.t.k. poprzez błędną wykładnię pojęcia "infrastruktury kolejowej" dokonaną w połączeniu z wykładnią pojęcia "sieci kolejowej" (art. 4 pkt 4 u.t.k.), "obszaru kolejowego ...
nieprawidłowym przyjęciem, że majątek P. jest infrastrukturą kolejową, podczas gdy P. nie zarządza infrastrukturą kolejową w rozumieniu omawianego przepisu, a jej majątek stanowią bocznice kolejowe (art. 4 pkt 10 u.t.k.);
2. art. 4 pkt 36c w zw. z art. 4 pkt 1 w zw. z art. 29 ust. 1b u.t.k. poprzez jego błędną wykładnię polegającą ...
posiadanych przez P., za terminal kolejowy, zamiast za bocznice kolejowe;
3. art. 4 ust. 7 w zw. z art. 29 ust. 1b u.t.k. poprzez błędną, rozszerzającą wykładnię pojęcia ...
pociągów, co nie czyni ich zarządcą infrastruktury;
4. art. 4 pkt 7 u.t.k. w zw. z art. 15 ust. 4a i ust. 4b ustawy z dnia 8 ...
jego błędną wykładnię i niewłaściwe zastosowanie skutkujące uznaniem, że ustawa o restrukturyzacji PKP determinuje uznanie przekazanego P. majątku dla wykonywania działalności statusowej przewoźnika kolejowego jako infrastruktury kolejowej ("publicznej infrastruktury kolejowej"), podczas gdy taka konstatacja nie znajduje potwierdzenia w przepisach ustawy, jest sprzeczna z ratio legis tej ustawy i dokonywanymi w niej zmianami oraz nie może prowadzić do zwolnienia organu administracji z konieczności dokonania analizy materiału dowodowego i ustalenia na tej podstawie w sposób prawidłowy kwalifikacji prawnej majątku P.;
5. art. 5 ust. 1 w zw. z art. 4 pkt 1 i pkt 7 u.t.k. poprzez jego błędną ...
skutkującą uznaniem, że każda z wymienionych tam czynności zarządzania infrastrukturą kolejową, może być wykonywana rozłącznie/niezależnie od pozostałych i przesądza o uznaniu podmiotu dokonującego jedynie niektórych, wybranych czynności, za zarządcę infrastruktury ...
3 k.p.a., co miało istotny wpływ na wynik sprawy, poprzez błędną ocenę zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, w szczególności bezpodstawnego uznania, że wprowadzenie/ posiadanie regulaminów udostępniania majątku przez P. prowadzi do uznania jej ...
dał wiary twierdzeniom P., że posiadany majątek stanowi bocznice kolejowe;
8. art. 8, art. 11 w zw. z art. 107 § 3 k.p.a., co miało istotny wpływ na wynik sprawy, poprzez pominięcie istotnych okoliczności podnoszonych przez P. i uznanie ich za nieistotne, w szczególności pominięcie stanowiska Ministra Transportu, Budownictwa i Gospodarki Morskiej w zakresie uznania, że terminale kolejowe nie stanowią infrastruktury kolejowej i nie odniesienie się do kwestii w uzasadnieniu ww. decyzji;
9. art. 7, art. 77, art. 78 oraz art, 8 k.p ...
2013 r. z pominięciem jej twierdzeń dotyczących orientacyjnego terminu planowanych zmian z uwagi na czynniki niezależne od woli i działań P. i uznaniem - wbrew tym zastrzeżeniom - tego terminu za "wystarczający i realny" dla usunięcia nieprawidłowości stwierdzonych w ww. decyzji;
10. art. 13 ust. 6a u.t.k. poprzez jego zastosowanie w sytuacji, w której brak jest przesłanek do nadania tej decyzji rygoru natychmiastowej wykonalności oraz gdy organ nie dokonał należytego zważenia tych przesłanek, a jednocześnie w sposób rażący naruszył prawa strony do zaskarżenia decyzji zagwarantowane przepisami obowiązującego prawa.
Wobec powyższego P. wniosła o uchylenie decyzji Prezesa UTK w całości i o umorzenie postępowania I instancji na podstawie art. 105 k.p.a. jako ...
do naruszenia art. 5 ust 3 u.t.k., tj. że P. nie łączyło działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej. Ponadto P. wniosła;
- na podstawie art. 135 k.p.a. w zw. z art. 127 § 3 in fine k.p.a. o uchylenie rygoru natychmiastowej wykonalności ...
decyzji;
- o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z dokumentu kontroli Prezesa UTK związanej z terminalem kontenerowym w [...], w których Prezes UTK uznaje ten majątek P. za bocznicę kolejową, a nie element infrastruktury kolejowej ...
2013 r. Prezes UTK odmówił wstrzymania natychmiastowej wykonalności swojej decyzji z [...] maja 2013 r., gdyż w jego ocenie przesłanki, dla których został nałożony rygor, nadal istnieją.
III.
W uzasadnieniu zaskarżonej decyzji Prezes UTK wskazał, że zgodnie z art. 14 ust. 4 u.t ...
zastrzeżeniem ust 4".
Zdaniem organu przeprowadzone postępowania dowiodło, że P. pełni funkcje zarządcy infrastruktury kolejowej, w rozumieniu art. 4 pkt 7 u.t.k. Przywołując treść art. 4 pkt 1 i ...
na obszarze kolejowym, przeznaczone do zarządzania, obsługi przewozu osób i rzeczy, a także utrzymania niezbędnego w tym celu majątku zarządcy infrastruktury. Wszystkie te elementy, stanowią infrastrukturę kolejową. Część infrastruktury kolejowej mogą ...
obszarze kolejowym oraz przeznaczone do zarządzania, obsługi przewozu osób i rzeczy, a także utrzymania niezbędnego w tym celu majątku zarządcy infrastruktury". Do budowli takich należy zakwalifikować również kolejową infrastrukturę tzw. usługową ...
nie występują inne budowle oraz budynki są częścią infrastruktury kolejowej.
Powyższe potwierdza również uregulowanie zawarte w ust. 2 część I załącznika do ustawy o transporcie kolejowym, zgodnie z którym minimalny dostęp ...
urządzeń związanych z obsługą pociągów, a także zapewnienie tej obsługi obejmujące korzystanie z:
- urządzeń zaopatrzenia w paliwo;
- stacji pasażerskich, ich budynków i innych urządzeń;
- terminali kolejowych;
- stacji rozrządowych;
- torów i urządzeń ...
2006 z dnia 9 czerwca 2006 r. określającego pozycje, które należy uwzględnić pod poszczególnymi nazwami w planach kont, stanowiącego załącznik I do Rozporządzenia Rady (EWG) nr 1108/70 (Dz.U.UE ...
r. (która powinna być implementowana przez państwa członkowskie najpóźniej do dnia 16 czerwca 2015 r.) w sprawie utworzenia jednolitego europejskiego obszaru kolejowego (Dz.U.UE. L 2012.343.32), dalej Dyrektywą 2012/34. Z przytoczonych przepisów wyraźnie wynika, że europejski prawodawca bocznice kolejowe umieszcza w definicji infrastruktury kolejowej. Wyłączone są natomiast linie znajdujące się na obszarze warsztatów naprawczych taboru kolejowego ...
przy tym uwagę, że ww. Dyrektywa 2012/34 rozszerza listę elementów infrastruktury usługowej, podlegających udostępnieniu w stosunku do obecnych przepisów (zał. nr II Dyrektywy 2012/34).
Zdaniem Prezesa UTK z powyższych przepisów prawa wynika, że w skład infrastruktury kolejowej wchodzą; infrastruktura liniowa, obejmująca linie kolejowe wraz z zajętymi pod nie gruntami ...
infrastruktura punktowa, którą stanowią inne budowle, budynki i urządzenia wraz z zajętymi pod nie gruntami, w tym urządzenia na sieci kolejowej związane z obsługą pociągu, określone w części I ust. 2 załącznika do ustawy o transporcie kolejowym, takie jak urządzenia zaopatrzenia w paliwo, stacje kolejowe, terminale kolejowe, stacje rozrządowe, tory i urządzenia do formowania składów pociągów czy tory postojowe.
W ocenie organu podobne rozróżnienie zostało wprowadzone także w ust. 2.3 załącznika do rozporządzeniu z dnia 28 sierpnia 2012 r. w sprawie rejestru infrastruktury kolejowej (Dz.U. poz. 1055). Wskazał, że zgodnie z pkt 2 punkt operacyjny jest rozumiany jako "posterunki odgałęźne, stacje, w tym: stacje węzłowe i mijanki), przystanki osobowe, terminale towarowe oraz stacje rozrządowe; punktem operacyjnym jest ...
miejsce połączenia sieci kolejowej zarządcy infrastruktury z siecią innego zarządcy infrastruktury, a także posterunek bocznicowy w połączeniu z przyległą do tego posterunku bocznicą kolejową; do punktów operacyjnych nie zalicza się posterunków ...
odstępowych;".
Wykładając pojęcie zarządcy infrastruktury organ przywołał treść art. 4 pkt 7 u.t.k., w myśl którego że zarządcą infrastruktury jest "podmiot wykonujący działalność polegającą na zarządzaniu infrastrukturą kolejową, na zasadach określonych w ustawie; funkcje zarządcy infrastruktury kolejowej lub jej części mogą wykonywać różne podmioty" (art. 4 pkt 7 u.t.k.).
W świetle natomiast definicji zawartej w art. 3 pkt 4 rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (WE) nr 1371/2007 z dnia 23 października 2007 r. dotyczącego praw i obowiązków pasażerów w ruchu kolejowym (Dz.U.UE.L. 2007.315.14), dalej rozporządzenie 1371, "zarządca infrastruktury oznacza każdą instytucję lub przedsiębiorstwo odpowiedzialne w szczególności za stworzenie i utrzymanie infrastruktury kolejowej lub jej części, zgodnie z definicją "instytucji zarządzającej infrastrukturą" zawartą w art. 3 Dyrektywy Rady z dnia 29 lipca 1991 r. w sprawie rozwoju kolei wspólnotowych (91/440/EWG) (Dz.U.L 237 z 24.8.1991 ...
i utrzymaniu infrastruktury kolejowej;
2. prowadzeniu ruchu pociągów na liniach kolejowych;
3. utrzymywaniu infrastruktury kolejowej w stanie zapewniającym bezpieczne prowadzenie ruchu kolejowego;
4. udostępnianiu tras pociągów dla przejazdu pociągów na liniach kolejowych i świadczeniu usług z tym związanych;
5. zarządzaniu nieruchomościami wchodzącymi w skład infrastruktury kolejowej".
Wypełnienie ww. czynności możliwe jest wyłącznie w stosunku do podmiotów zarządzających całą infrastrukturą kolejową, gdyż większość z ww. obowiązków mogą realizować jedynie zarządcy tej infrastruktury, w skład której wchodzą linie kolejowe. W przypadku zaś zarządzających tylko częścią infrastruktury kolejowej nie jest możliwe wykonywanie wszystkich ww. powinności, w szczególności gdy w skład zarządzanej części infrastruktury nie wchodzi linia kolejowa.
Reasumując, według organu Zarządcą infrastruktury kolejowej jest zatem podmiot wykonujący działalność polegającą na zarządzaniu infrastrukturą kolejową lub częścią tej infrastruktury, zdefiniowaną w art. 4 pkt 1 u.t.k., bez względu na to jaki jest zakres terytorialny ...
infrastruktury są przez ten podmiot zarządzane, a także bez względu na tytuł prawny, którym dysponuje w stosunku do zarządzanej infrastruktury. Podmiot taki musi wykonywać czynności polegające na zarządzaniu tą infrastrukturą kolejową ...
art. 5 ust. 1 u.t.k., przy czym nie jest wymagane wykonywanie wszystkich wskazanych w tym przepisie działań, a jedynie tych, które z uwagi na rodzaj posiadanej infrastruktury kolejowej, są ...
podmiot jest zarządcą infrastruktury kolejowej jest oceniane bowiem wyłącznie na podstawie kryterium obiektywnego, przejawiającego się w spełnieniu wszystkich z omówionych powyżej przesłanek wynikających z art. 4 pkt 7 u.t.k.
Z akt sprawy wynika, że P. zarządza liniami kolejowymi oraz infrastrukturą, o której mowa w części 1 ust. 2 załącznika do ustawy o transporcie kolejowym, którą tworzą głównie terminale kolejowe ...
ww. elementów, pozostających we władaniu P. (głównie na podstawie umowy [...]), stanowią terminale kolejowe, które wchodzą w skład infrastruktury kolejowej pod warunkiem, że znajdują się na obszarze kolejowym. Zgodnie bowiem z art ...
usług towarowego transportu kolejowego ż innymi rodzajami transportu". Prezes UTK przywołał także definicję terminala zawartą w art. 2 ust. 2c rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 913/2010 z dnia 22 września 2010 r. w sprawie europejskiej sieci kolejowej ukierunkowanej na konkurencyjny transport towarowy (Dz.U.UE.L.2010.276.22). W oparciu o te definicje stwierdził, że terminale kolejowe są ważnym ogniwem dla transportu kolejowego, bez których nie funkcjonowałby kolejowy przewóz ładunków.
Nadto w jego ocenie o fakcie, że P. jest w posiadaniu linii kolejowych i faktycznie nimi zarządza, świadczy również tabela 2 zatytułowana "Linie zarządzane przez ...
r. oraz na dzień 12 listopada 2013 r.) Z tabeli tej można bowiem wyczytać, że w rubryce zatytułowanej "zarządca infrastruktury" P. widnieje w czterech pozycjach w odniesieniu do linii: [...],[...],[...] oraz [...].
Prezes UTK badając wypełnianie przez P. ustawowych przesłanek pozwalających na określenie ...
i utrzymania posiadanej części infrastruktury, prowadzi ruch pociągów na liniach kolejowych oraz zarządza nieruchomościami wchodzącymi w jej skład. Tym samym wykonuje kolejne czynności związane z zarządzaniem infrastrukturą kolejową (tak w piśmie z [...] maja 2012 r.).
Prezes UTK stwierdził, że w oparciu o powyższe przepisy oraz na podstawie zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, zwłaszcza na podstawie pism: Związku z [...] czerwca 2012 r.; Izby z [...] marca ...
nr 1 do pisma P. z [...] października 2013 r.; P. pełni funkcje zarządcy infrastruktury kolejowej w rozumieniu art. 4 pkt 7 u.t.k. Posiada ona bowiem m.in. linie kolejowe ...
kolejowe usytuowane na obszarze kolejowym, czyli składowe infrastruktury kolejowej. Dysponuje także częścią infrastruktury kolejowej i w ujęciu funkcjonalnym podejmuje czynności, które wchodzą w zakres zarządzania częścią infrastruktury kolejowej, tj. buduje i modernizuje tory, towarzyszące im układy drogowe, place składowe oraz niezbędną infrastrukturę wodnokanalizacyjną, przeciwpożarową oraz elektryczną, a także zarządza wchodzącymi w skład posiadanej infrastruktury kolejowej, nieruchomościami. Organ podkreślił przy tym, że nie każdą jednak infrastrukturę będącą w zarządzie P. należy zakwalifikować do infrastruktury kolejowej, w rozumieniu ustawy o transporcie kolejowym. Dotyczy to m.in. linii znajdujących się w warsztatach naprawczych taboru kolejowego, zajezdniach i lokomotywowniach, oraz prywatnych linii i bocznic, które służą do ...
P. było przede wszystkim przewoźnikiem kolejowym (art. 4 ust. 9 u.t.k.), a to w oparciu o wydane na jej rzecz licencje, tj.: na wykonywanie przewozów kolejowych rzeczy z [...] listopada 2003 r., na wykonywanie przewozów kolejowych osób ...
narusza przepis art. 5 ust. 3 u.t.k., a to na skutek łączenia działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej. P. posiada infrastrukturę kolejową w rozumieniu art. 4 pkt 1 u.t.k., która zgodnie z art. 29 ust. 1 ...
obowiązkowi udostępniania. To zaś oraz konieczność niezwłocznego zapewnienia dostatecznej konkurencji na rynku kolejowym, przejawiającej się w dostępie przewoźników kolejowych do infrastruktury kolejowej znajdującej się w zarządzie P. oraz interes konsumentów przewoźników towarowych, przemawiało za nadaniem decyzji wydanej w I instancji, na podstawie art. 13 ust. 6a u.t.k., rygoru natychmiastowej wykonalności.
Następnie Prezes UTK odniósł się do poszczególnych zarzutów zgłoszonych przez Izbę oraz przez P. w ich wnioskach o ponowne rozpatrzenie sprawy.
2. W kwestii złożonego przez Izbę żądania potwierdzenia przez niego, że zarządzana przez P. infrastruktura, znajdująca się w rejonie [...] i [...], stanowi Infrastrukturę kolejową uznał ten zarzut za niezasadny. Wskazał, że przedmiotem sprawy była analiza kilkudziesięciu punktów infrastruktury będącej w posiadaniu P.. Podkreślił przy tym, że części ww. infrastruktury kolejowej, zarządzanej przez P., nie tworzą jedynie budynki i budowle zlokalizowane w rejonie [...] i [...]. P. jest bowiem w posiadaniu o wiele większej liczby obiektów.
Zatem przyjmując rozumowanie Izby nie tylko musiałby potwierdzić, że ww. obiekty stanowią infrastrukturę kolejową, ale musiałby to uczynić w stosunku do wszystkich posiadanych przez P. obiektów. Infrastruktura kolejowa, będąca w zarządzie P., jest połączona z innymi elementami infrastruktury, która nie wchodzi pod definicję analizowanej w niniejszym postępowaniu "infrastruktury kolejowej". Są to m.in. elementy służące wyłącznie dla potrzeb przewoźnika kolejowego ...
Funkcjonalność przez lata jej użytkowania została zintegrowana i tylko P. może dokonać takiego wyodrębnienia. Jednocześnie w ustawie o transporcie kolejowym brak jest takiego uprawnienia dla Prezesa UTK. Ustawa nakazuje bowiem ogólne ...
zatem do rozdzielenia funkcji zarządcy infrastruktury i przewoźnika kolejowego, a co za tym idzie do przekazania obiektów stanowiących infrastrukturę kolejową w rozumieniu art. 4 pkt 1 u.t.k. zarządcy infrastruktury P. SA lub innemu wydzielonemu ...
było wskazanie, która konkretnie infrastruktura stanowi infrastrukturę kolejową, ale ustalenie czy P. posiada infrastrukturę kolejową w rozumieniu art. 4 pkt 1 u.t.k. Obowiązek udostępniania infrastruktury kolejowej na niedyskryminujących zasadach ...
infrastrukturą kolejową przepisy ustawy o transporcie kolejowym. Dlatego też nie ma potrzeby powielania takiego obowiązku w wydanej przez Prezesa UTK decyzji.
W kwestii żądania przez Izbę nałożenia na P. kary pieniężnej, Prezes UTK wskazał, że niniejsze postępowanie ...
nie usunie naruszeń do [...] grudnia 2013 r., tj. jeżeli do tego czasu nie rozdzieli działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej oraz będzie zachodziło podejrzenie ...
naruszenia art. 4 pkt 1 u.t.k. poprzez błędną wykładnię pojęcia "infrastruktury kolejowej" dokonaną w połączeniu z wykładnią pojęcia "sieci kolejowej", "obszaru kolejowego", "terminala kolejowego", art. 29 u.t.k ...
infrastruktury kolejowej", Prezes UTK podtrzymał swoje stanowisko, że nazwanie danego podmiotu mianem zarządcy infrastruktury jest zależne od tego, czy posiada on w swoim zarządzie wskazane elementy infrastruktury kolejowej, przy czym nie muszą być to wszystkie te elementy ...
infrastrukturą usługową "), którą stanowią inne budowle, budynki i urządzenia wraz z zajętymi pod nie gruntami, w tym urządzenia na sieci kolejowej związane z obsługą pociągu, określone w części I ust. 2 załącznika do ustawy o transporcie kolejowym, takie jak urządzenia zaopatrzenia w paliwo, stacje kolejowe, terminale kolejowe, stacje rozrządowe, tory i urządzenia do formowania składów pociągów czy ...
wskazane powyższej elementy, pod warunkiem, że tworzą część nawierzchni kolejowej, ale bez linii znajdujących się w warsztatach naprawczych taboru kolejowego, zajezdniach i lokomotywowniach, oraz bez prywatnych linii kolejowych miejscowych i prywatnych ...
kolejową, a co przez bocznice kolejowe.
Zdaniem Prezesa UTK dokonanie zaś interpretacji jedynie jednej definicji, w oderwaniu od pozostałych istniejących definicji, np. definicji pojęcia bocznicy kolejowej znajdującej się w ustawie o transporcie kolejowym i jej prounijnej wykładni, mogłoby doprowadzić do tego, że infrastrukturę kolejową ...
kolejową. Tym bardziej za bocznicę można byłoby uznać infrastrukturę zarządzaną przez mniejszych zarządców, tj. P. w T. sp. z o.o. (31,084 km linii normalnotorowej), K. sp. z o.o ...
Tymczasem zarządcy ci posiadają wymagane dokumenty z zakresu bezpieczeństwa i udostępniają zarządzaną infrastrukturę przewoźnikom kolejowym.
W ocenie organu dokonana wykładania pojęcia infrastruktury kolejowej, wbrew argumentom P., jest zgodna z przepisami ustawy ...
oraz infrastruktura, którą stanowią inne budowle, budynki i urządzenia wraz z zajętymi pod nie gruntami, w tym urządzenia na sieci kolejowej związane z obsługą pociągu, określone w części I ust. 2 załącznika do ustawy o transporcie kolejowym, tj. urządzenia zaopatrzenia w paliwo, stacje kolejowe, terminale kolejowe, stacje rozrządowe, tory i urządzenia do formowania składów pociągów, czy tory postojowe. Stanowisko to jest zatem powiązane ze stanowiskiem P. zawartym w jej wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, jak również z definicją infrastruktury kolejowej przedstawioną w poprzedniej decyzji, jak i definicją obszaru kolejowego i sieci kolejowej zawartą w ustawie o transporcie kolejowym (art. 5 pkt 8 u.t.k.). Natomiast kolejowa stacja towarowa ...
całością infrastruktury kolejowej, a jej częścią (str. 22 decyzji z [...] maja 2013 r.). Niemniej jednak, niezależnie od tego czy dworce są infrastrukturę kolejową, zauważył, że niektóre z dworców kolejowych stanowią jeden ...
na stacji [...], [...], czy też [...]. Nadmienił przy tym, że żaden z ww. obiektów nie znajduje się w zarządzie zarządcy infrastruktury kolejowej PKP PLK.
Prezes UTK nie zgodził się również z twierdzeniem, że z rozporządzenia Ministra Transportu, Budownictwa i Gospodarki Morskiej z dnia 7 sierpnia 2012 r. w sprawie wykazu typów budowli przeznaczonych do prowadzenia ruchu kolejowego, typów urządzeń przeznaczonych do prowadzenia ruchu ...
wydawane świadectwa dopuszczenia do eksploatacji typu (Dz.U. z 2012 r., poz. 911), dalej rozporządzenie w sprawie wykazu typów budowli; czy też z rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 27 lutego 2009 r. w sprawie warunków dostępu i korzystania z infrastruktury kolejowej (Dz.U. z 2009 r. nr 35, poz. 274), dalej rozporządzeniem w sprawie warunków dostępu nie wynikało potwierdzenie słuszności dokonanej przez niego wykładni pojęcia infrastruktury kolejowej. Wyjaśnił, że powołanie się na rozporządzenie w sprawie wykazu typów budowli służyło wykazaniu jakie budowle usytuowane na obszarze kolejowym, przeznaczone są do zarządzania, obsługi przewozu osób i rzeczy, a także utrzymania niezbędnego w tym celu majątku zarządcy infrastruktury. Natomiast powołanie rozporządzenia w sprawie warunków dostępu miało na celu podkreślenie, że w sytuacji, gdy na określonym rynku zarządzania infrastrukturą kolejową funkcjonuje więcej podmiotów, infrastruktura nie musi być ...
mogą zostać określone na zasadach rynkowych. Na potwierdzenie swojej tezy Prezes UTK przywołał § 12 rozporządzenia w sprawie warunków dostępu.
Za nieprawdziwe organ uznał także twierdzenie P., że zgodnie z nową Dyrektywą ...
2012/34 infrastruktura usługowa nie należy do infrastruktury kolejowej. Wyjaśnił, że do definicji infrastruktury kolejowej w załączniku I do Dyrektywy 2012/34 odwołał się w tym przypadku pomocniczo, wskazując przede wszystkim, że dyrektywa zawiera definicję o bardzo zbliżonym brzmieniu do infrastruktury kolejowej w rozumieniu wskazanym w rozporządzeniu 851/2006. Zatem powołanie się na przepisy obowiązującej od 15 grudnia 2012 r. Dyrektywy 2012/34 nie miało wpływu na kwalifikację prawną P. jako zarządcy infrastruktury w rozumieniu przepisów ustawy o transporcie kolejowym. Przyjęte przez P. twierdzenie co do wyraźnego i jednoznacznego rozróżnienia infrastruktury kolejowej i usługowej w Dyrektywie 2012/34, którego jej zdaniem zaniechał, w ocenie Prezes UTK nie może zostać podzielone przez niego jako organ regulacyjny. Zgodnie bowiem z ...
wynikającą z załącznika I do Dyrektywy 2012/34, do jej zakresu należą wszelkie elementy wymienione w tym przepisie m.in. "tory i podtorze, w szczególności (...) perony pasażerskie i rampy towarowe, w tym na stacjach pasażerskich i w terminalach towarowych (...) drogi dostępu dla pasażerów i towarów (...) budynki wykorzystywane przez dział infrastruktury (..)", czyli elementy, które znajdują się w także w obiektach infrastruktury usługowej, w brzmieniu zgodnym z definicją pojęcia obiektu infrastruktury usługowej, zawartą w art. 3 pkt 11 Dyrektywy 2012/34, w tym w terminalach kolejowych w rozumieniu ustawy o transporcie kolejowym. Co więcej, wykaz pozycji należących do infrastruktury kolejowej uzupełniają "urządzenia zabezpieczające, sygnalizacyjne i łącznościowe na szlaku, w stacjach i stacjach rozrządowych", co wyraźnie wskazuje na przynależność obiektów infrastruktury usługowej do zakresu pojęciowego infrastruktury kolejowej. Prezes UTK zauważył również, że w świetle brzmienia pkt 2 załącznika II do Dyrektywy 2012/34 dostęp do obiektów infrastruktury usługowej obejmuje także dostęp do torów, które zgodnie z definicją zawartą w Dyrektywie 2012/34 stanowią część infrastruktury kolejowej. Jednoznacznie stwierdził więc, że znaczna większość wymienionych elementów konstytutywnych obiektów infrastruktury usługowej, znajdujących się np. w terminalach, stacjach rozrządowych, czy też w stacjach pasażerskich, należy do infrastruktury kolejowej w rozumieniu Dyrektywy 2012/34.
Ponadto, wobec licznych problemów związanych z dostępem do infrastruktury usługowej w państwach członkowskich Unii Europejskiej, o których wspomina Komisja Europejska w ocenie skutków propozycji Dyrektywy 2012/34 z 2010 r., a także w ocenie skutków propozycji zmiany Dyrektywy 2012/34 z 2013 r., towarzyszącym przedstawieniu przez Komisję propozycji Dyrektywy 2012/34 w 2010 r. oraz jej zmiany w 2013 r., w Dyrektywie 2012/34 dokonano wyraźnego rozróżnienia kategorii zarządcy infrastruktury oraz operatora obiektu infrastruktury usługowej, niemniej jest to zmiana od strony podmiotowej, w stosunku do podmiotu zarządzającego infrastrukturą kolejową. W tym celu ustawodawca unijny zmienił definicję zarządcy infrastruktury, która w stosunku do definicji zawartej w Dyrektywie 2001/14/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 26 lutego 2001 r. w sprawie alokacji zdolności przepustowej infrastruktury kolejowej i pobierania opłat za użytkowanie infrastruktury kolejowej oraz przyznawanie ...
uważany obecnie podmiot, który zgodnie z art. 3 pkt 2 Dyrektywy 2012/34 jest odpowiedzialny "w szczególności za założenie infrastruktury kolejowej, zarządzanie nią i jej utrzymanie, w tym za prowadzenie ruchu pociągów, urządzenia bezpiecznej kontroli jazdy i urządzenia sterowania ruchem kolejowym (srk) prowadzeniem ruchu pociągów". W brzmieniu art. 2 lit. a Dyrektywy 2001/14 zarządca określony był jako podmiot, który "jest odpowiedzialny w szczególności za założenie i utrzymywanie infrastruktury kolejowej. Może to również obejmować zarządzanie systemami sterowania i ...
części sieci mogą być przydzielane różnym organom lub przedsiębiorstwom". Porównanie zmian definicji zarządcy wskazuje, że w świetle Dyrektywy 2012/34 zarządca będzie podmiotem, który odpowiedzialny jest również za prowadzenie ruchu pociągów oraz np. urządzeń srk. W świetle nowych przepisów unijnych cel jakim jest zakwalifikowanie podmiotów niespełniających przesłanki definicji zarządcy infrastruktury, a zatem nieprowadzących ruchu, a będących w posiadaniu obiektu infrastruktury usługowej, na których będzie ciążyć mniej obowiązków publiczno-prawnych, takich jak publikacja regulaminu sieci. Dyrektywa 2012/34 wprowadza ramy nowego systemu, który w świetle powyżej wskazanych dokumentów Komisji Europejskiej, ma zmierzać do podporządkowania całości infrastruktury kolejowej jednemu podmiotowi na poziomie krajowym, albowiem taki system oddaje właściwe korzyści skali zarządzania infrastrukturą kolejową. W systemie tym zmniejsza się obowiązki posiadaczy obiektów infrastruktury usługowej (brak obowiązku publikacji regulaminu, informacje dot. dostępu w dokumentach miękkich, możliwość odmowy w drodze pisemnej we wskazanych przypadkach).
Jednakże dokonując powyższej analizy Prezes UTK wskazał, że jest związany przepisami prawa powszechnie obowiązującego, które nakładają na niego obowiązek działania w przypadku stwierdzenia niezgodności działania uczestnika rynku kolejowego z aktualnie obowiązującymi przepisami z zakresu kolejnictwa. Polska nie implementowała dotychczas przepisów dyrektywy, a w świetle obowiązujących przepisów, nie można dokonać rozdziału kwalifikacji posiadacza elementów infrastruktury kolejowej na zarządcę, czy operatora obiektu infrastruktury usługowej. W myśl przepisów ustawy o transporcie kolejowym na rynku mogą funkcjonować obecnie dwa rodzaje podmiotów, których ...
UTK, tj. zarządca infrastruktury lub przewoźnik kolejowy, przy czym łączenie tych funkcji jest niezgodne z prawem, a konkretnie z art. 5 ust. 3 u.t.k.
Prezes UTK wskazał, że aktualnie prywatne linie i bocznie kolejowe wyłączone są spod jego działań regulacyjnych m.in. w zakresie obowiązku udostępniania infrastruktury kolejowej. Sytuacja taka jest jednak przejściowa z uwagi na brzmienie pkt 12 Dyrektywy 2012/34. Tak więc również prywatna bocznica kolejowa będzie musiała w pewnych przypadkach podlegać niedyskryminującemu dostępowi po jej transpozycji do polskiego systemu prawnego, tj. najpóźniej do 16 czerwca 2015 r.
Odnosząc się natomiast do tezy P., jakoby dokonał zawężającej interpretacji w zakresie wykorzystywania prywatnej bocznicy jedynie dla własnego użytku, stwierdził, że jego interpretacja wynika wprost z ...
do realizacji potrzeb klientów użytkownika bocznicy. Wskazał przy tym, że omawianą realizacją potrzeb klientów byłby w tym przypadku dowóz, wyładunek, załadunek i wywóz towarów klientów przewoźnika kolejowego. Natomiast realizacją potrzeb własnych ...
np. zestawienie składów jako już elementu samego przewozu, wykonywanie przeglądów i napraw jako elementu pomocniczego w realizacji przewozu.
b. Co do naruszenia art. 4 pkt 36c w zw. z art 4 pkt 1 w zw. z art. 29 ust 1b u.t.k. poprzez jego błędną wykładnię polegającą ...
Prezes UTK wskazał na art. 29 ust. 1b u.t.k. i wyjaśnił, że w niniejszym postępowaniu przedmiotem nie było umiejscowienie poszczególnych, pojedynczych punktów ładunkowych P., ale w ogóle fakt posiadania przez nią infrastruktury kolejowej.
Organ nie zgodził się z tezą P. jakoby terminale kolejowe w rzeczywistości były bocznicami kolejowymi. Rozróżnienie na terminal kolejowy i bocznicę kolejową wprowadza bowiem nie tylko ...
transporcie kolejowym zarówno pojęcie terminala kolejowego, jak i bocznicy kolejowej, to wszyscy uczestnicy rynku kolejowego - w tym Prezes UTK, zobowiązani są do ich przestrzegania. Również prawodawca europejski w Dyrektywie 2012/34 dokonał rozdzielenia tych dwóch pojęć.
Ponadto mimo, że z definicji terminala kolejowego ...
jest budynkiem lub budowlą wraz z urządzeniami specjalistycznymi przeznaczonym do przewozu rzeczy. Wchodzi on również w skład sieci kolejowej.
Organ wskazał, że wydanie przez niego świadectwa bezpieczeństwa w stosunku do P., jak i świadectwa dopuszczenia do eksploatacji typu budowli i urządzeń przeznaczonych prowadzenia ...
Dz.U. nr 230, poz. 1372), dalej ustawa o zmianie u.t.k, która to w art. 1 pkt 3 lit. a wprowadziła następującą definicję sieci kolejowej: "sieć kolejowa - układ połączonych ...
tylko układ połączonych ze sobą linii kolejowych, ale także stacji i terminali kolejowych. Powyższa ustawa w art. 1 pkt 3 lit. x wprowadziła także pojęcie terminala kolejowego, którego wcześniej w ustawie o transporcie kolejowym nie było. Zgodnie z ww. ustawą terminal kolejowy to "budynek lub ...
towarowych lub integracją usług towarowego transportu kolejowego z innymi rodzajami transportu".
Mając na uwadze powyższe, w okresie wydawania przedmiotowych świadectw bezpieczeństwa dla P. terminale kolejowe mogły zostać uznane za bocznice kolejowe ...
stan prawny uległ zmianie i wobec tego zmianie uległa również kwalifikacja prawna ww. terminala, który w obecnym systemie prawnym został ujęty jako element sieci kolejowej, a zatem wchodzi w skład infrastruktury kolejowej w rozumieniu art. 4 pkt 1 u.t.k. Jednocześnie Prezes UTK podkreślił, że wydając na ...
będą bowiem przepisy Dyrektywy 2001/14. Poza tym "publiczna infrastruktura kolejowa" to infrastruktura kolejowa, która w myśl przepisów prawa europejskiego podlega udostępnieniu innym przewoźnikom kolejowych na niedyskryminujących zasadach. Jej publiczny charakter wynika zatem z roli, jaką pełni w stosunku do przewoźników kolejowych. Natomiast przez prywatną bocznicę kolejową zgodnie z art. 1 ust. 3 ...
należy rozumieć "(...) infrastrukturę kolejową będącą własnością prywatną, która jest do wyłącznego użytku właściciela tej infrastruktury w celu wykonywania jego własnych przewozów towarowych". Prywatna bocznica kolejowa została więc wyłączona z zakresu infrastruktury kolejowej w definicjach prawa unijnego. Nie jest zatem infrastrukturą kolejową, a jej prywatny charakter wynika również z ...
i podsystemu infrastruktura, przechodząc do prywatnych bocznic kolejowych, z chwilą uzyskania przez nią tytułu prawnego w postaci umowy dzierżawy. Brak jest bowiem przepisu prawa w ustawie o transporcie kolejowym, który zwalniałby podmiot dzierżawiący infrastrukturę kolejową z obowiązku jej udostępniania w przypadku podpisania umowy dzierżawy. Co więcej, aby można było mówić o prywatnej bocznicy kolejowej konieczne ...
nr 1 do pisma P. z [...] października 2013 r.). Jednocześnie P. udostępnia infrastrukturę znajdującą się w jej zarządzie innym przewoźnikom (dowód: załączniki do pisma P. z [...] października 2013 r.). Jednakże w regulaminach udostępniania w kryterium przydzielania bezwzględny priorytet ma ona sama, a dopiero w miarę wolnej przepustowości inni przewoźnicy.
Zdaniem organu rozstrzygając sprawę wystarczyło mieć na uwadze terminal kolejowy w rozumieniu art. 4 pkt 36c u.t.k., a nie jego zastosowanie w użyciu potocznym. To nie nazwa danego obiektu decyduje o tym, czy jest to terminal kolejowy ...
usług towarowego transportu kolejowego z innymi rodzajami transportu. Tymczasem bocznica kolejowa, zgodnie z definicją zawartą w art. 4 pkt 10 u.t.k. do takich celów nie służy. Powyższa definicja w żadnym zatem fragmencie nie wskazuje, że bocznica, podobnie jak terminal kolejowy, służy do integracji różnych rodzajów środków transportu. Zarzut P. w tym zakresie jest więc zdaniem organu niezasadny. Ponadto terminal kolejowy będzie podlegał zawsze udostępnieniu w sytuacji, gdy będzie się znajdował na sieci kolejowej i nie będzie żadnego innego alternatywnego terminala udostępnianego przewoźnikom kolejowym.
c. Ustosunkowując się do zarzutu naruszenia art. 4 ust 7 w zw. z art 29 ust 1b u.t.k. poprzez błędną, rozszerzającą wykładnię pojęcia ...
do alternatywnej infrastruktury kolejowej przez innych uczestników rynku kolejowego na zasadach rynkowych, ale znajdujące się w posiadaniu P. składniki majątku i ich odpowiednie zdefiniowanie a zatem zarzut ten jest bezzasadny.
Niemniej ...
oraz załącznik II pkt 2 Dyrektywy 2001/14, a także przepis art. 5 zd. 2 w zw. z art. 2 lit. h Dyrektywy 2001/14 zdaniem Prezesa UTK rozumieć przez to ...
ten nie przewiduje zatem funkcjonowania na rynku innych podmiotów świadczących usługi infrastrukturalne niż zarządcy. Jednocześnie w zakresie pojęcia innych, realnych wariantów zgodnych z warunkami rynku, jego brzmienie w żaden sposób nie przesądza o wskazanym przez P. podziale na podmioty regulowane oraz podmioty działające ...
zgodnym z warunkami rynku to obiekt o podobnej charakterystyce co obiekt niedostępny z obiektywnych powodów, w posiadaniu zarządcy, charakteryzujący się następującymi cechami: użytecznością fizyczną alternatywnej infrastruktury, użytecznością handlową: to znaczy, że ...
istotny wzrost kosztów związanych z usługą oraz dostępnością obiektu, to znaczy faktyczną możliwość wykonania usługi w danym czasie - kwestia zdolności przepustowej. Alternatywnym obiektem będzie zatem taki, który nie naraża przewoźnika na ...
warunkami dostępu do podobnych obiektów na rynku usług infrastrukturalnych. Wobec powyższego także przedmiotowy zarzut P. w powyższej kwestii organ uznał za nieuzasadniony.
d. Odpowiadając na zarzut naruszenia art. 4 pkt 7 u.t.k. w zw. z art. 15 ust 4a i ust. 4b ustawy o restrukturyzacji PKP poprzez jego błędną wykładnię i niewłaściwe zastosowanie organ stwierdził ,że w żadnym fragmencie swojej decyzji nie wskazał, że "ustawodawca w ustawie o restrukturyzacji PKP przesądził de facto, iż inne podmioty powstałe w wyniku przekształceń przedsiębiorstwa państwowego PKP zarządzają częścią infrastruktury kolejowej w oderwaniu od linii kolejowej". Wyjaśnił, że odnosząc się do ustawy o restrukturyzacji PKP wskazał, że ...
o komercjalizacji PKP uprawnia PKP PLK do zarządzania liniami kolejowymi oraz pozostałą infrastrukturą kolejową, określoną w przepisach ustawy o transporcie kolejowym, jednocześnie dopuszczają możliwość pozostawienia budynków i budowli przeznaczonych do obsługi przewozu osób i rzeczy wraz z zajętymi pod nie gruntami, w zarządzie innych niż PKP PLK podmiotów. Abstrahując od tego jaki cel przyświecał ustawodawcy w projektowaniu przepisu art. 15 ust. 4a ustawy o komercjalizacji PKP Prezes UTK uważa, że ...
wynika, że PKP PLK powołana została do zarządzania liniami kolejowymi oraz pozostałą infrastrukturą kolejową, określoną w przepisach ustawy o transporcie kolejowym. Co do pozostałej infrastruktury ustawodawca nie nakłada na PKP PLK ...
PKP stanowił infrastrukturę kolejową. Powołując się bowiem na umowę [...] wskazał jedynie, że elementy infrastruktury, będące w zarządzie P. na podstawie tej umowy, z uwagi na to, że stanowiły element sieci kolejowej przedsiębiorstwa państwowego PKP SA, w przypadku gdy nie zostały zbyte i nie zmieniły przeznaczenia, należy uznać za kolejową infrastrukturę publiczną ...
kolejowej lub zarządzany przez zarządcę.
Organ wskazał, że Krajowa Izba Odwoławcza nie jest organem właściwym w sprawach regulacji transportu kolejowego. Zgodnie bowiem z art. 10 ust. 1 u.t.k. to ...
UTK jest " centralnym organem administracji rządowej, będącym krajową władzą bezpieczeństwa i krajowym regulatorem transportu kolejowego w rozumieniu przepisów Unii Europejskiej z zakresu bezpieczeństwa i regulacji transportu kolejowego (...)". Prezes UTK jest zatem uprawiony do badania, czy dany podmiot zarządza infrastrukturą kolejową w rozumieniu art. 5 ust. 1 u.t.k. Może też w szczególnych okolicznościach, wymienionych w art. 5 ust 4 u.t.k. we współpracy z Prezesem Urzędu Ochrony Konkurencji i ...
zatem poparta badaniem posiadanego przez P. majątku i dlatego też powoływanie się na nią było w kontekście niniejszej sprawy niezasadne.
e. Za nieuzasadniony organ uznał także zarzut naruszenia art. 5 ust 1 w zw. z art 4 pkt 1 i 7 u.t.k. poprzez jego błędną, rozszerzającą ...
skutkującą uznaniem, że każda z wymienionych tam czynności zarządzania infrastrukturą kolejową może być wykonywana rozłącznie/niezależnie od pozostałych i przesądza o uznaniu podmiotu dokonującego nawet jedynie niektórych, wybranych czynności za zarządcę ...
jednak fakt, że określony podmiot dysponuje tylko określoną częścią infrastruktury nie oznacza, że jego działalność w zakresie zarządzania infrastrukturą kolejową jest ograniczona do jednej lub kilku czynności wymienionych w art. 5 ust. 1 u.t.k. Nie oznacza to również, że podmiot taki nie wykonuje działalności polegającej na zarządzaniu infrastrukturą kolejową, a w konsekwencji, że nie jest on zarządcą infrastruktury kolejowej. Do stwierdzenia, że mamy do czynienia z zarządcą infrastruktury kolejowej wystarczające jest bowiem, aby podmiot taki wykonywał wszystkie czynności wyliczone w art. 5 ust. 1 u.t.k., adekwatne do posiadanych elementów infrastruktury kolejowej. Przy czym użycie przymiotnika "wszystkie" oznacza w tym kontekście, wszystkie czynności charakterystyczne i przypisane dla rodzaju posiadanej infrastruktury kolejowej. Ponadto Prezes UTK ...
P. majątku ocenił go pod kątem przesłanek przedmiotowych, podmiotowych i funkcjonalnych definicji zarządcy infrastruktury kolejowej. W oparciu o taką analizę jej składników majątkowych uznał dopiero, że P. posiada infrastrukturę kolejową, w której skład wchodzą linie kolejowe, infrastruktura usługowa, na którą składają się urządzenia do obsługi pociągów ...
wyładunkowe oraz rampy, a zatem P. dysponuje infrastrukturą kolejową, jak i podejmuje czynności, które wchodzą w zakres zarządzania infrastrukturą kolejową.
Resumując Prezes UTK uznał, że zarządcą infrastruktury kolejowej będzie podmiot wykonujący działalność polegającą na zarządzaniu infrastrukturą kolejową lub częścią takiej infrastruktury, zdefiniowaną w art. 4 pkt 1 u.t.k., bez względu na to, jaki jest zakres terytorialny ...
infrastruktury są przez ten podmiot zarządzane, a także bez względu na tytuł prawny, którym dysponuje w stosunku do zarządzanej infrastruktury. Zarządcą infrastruktury kolejowej może być każdy podmiot, bez względu na to ...
struktura własnościowa i sposób finansowania. Nie istotne jest również, czy podmiot, będący jednocześnie przedsiębiorcą, wskazał w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego jako przedmiot wykonywanej działalności gospodarczej zarządzanie infrastrukturą kolejową, jeśli faktycznie ...
podmiot jest zarządcą infrastruktury kolejowej jest oceniane bowiem wyłącznie na podstawie kryterium obiektywnego, przejawiającego się w spełnieniu wszystkich z omówionych powyżej przesłanek wynikających z art. 4 pkt 7 u.t.k.
Odnosząc się natomiast do uwagi P. jakoby dyskusyjny był jego pogląd w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej przez podmiot zarządzający infrastrukturą kolejową Prezes UTK wskazał, że w ustawie o transporcie kolejowym nie zostało bliżej określone czy działalność polegająca na zarzadzaniu infrastrukturą kolejową ...
działalność jest współfinansowana ze środków publicznych, jak również inne podmioty, np. fundacje i stowarzyszenia. Jednocześnie w art. 4 pkt 7 u.t.k. mowa jest o podmiocie wykonującym działalność polegającą na ...
kolejową. Z powyższego sformułowania można wyciągnąć więc wniosek, że zarządzający infrastrukturą kolejową musi wykonywać działalność w zakresie zarządzania infrastrukturą natomiast nie jest konieczne, aby była to działalność gospodarcza. Interpretując ściśle słowo działalność wskazać należy, że jest to zespół działań, aktywności podejmowanych w jakimś celu, którym niekoniecznie musi być zarobek. Ukierunkowanie na osiąganie zysku finansowego występować będzie w przypadku działalności gospodarczej zdefiniowanej w art. 2 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. swobodzie działalności gospodarczej (j.t. Dz.U. z 2013 r., poz. 672 ze zm.). Zawarte w definicji zarządcy infrastruktury słowo "działalność" nie może być zatem interpretowane rozszerzające w ten sposób, że wykonywanie działalności polegającej na zarządzaniu infrastrukturą kolejową oznacza zawsze działalność gospodarczą. Wobec ...
z zarzutem naruszenia art. 5 ust. 3 u.t.k. organ wskazał, że P. zarówno w chwili wydania decyzji z [...] maja 2013 r., jak również obecnej decyzji, posiadała i posiada infrastrukturę kolejową i nią zarządzała. Jest ona bowiem w posiadaniu linii kolejowych, kolejowych stacji towarowych, czy terminali kolejowych usytuowanych na obszarze kolejowym, tj. składowych ...
Jako przykład tej infrastruktury Prezes UTK wskazał część infrastruktury kolejowej dzierżawionej przez nią od PKP w obrębie [...], czy też część infrastruktury kolejowej objętej umową [...]. Organ podał, że P. jest jednak przede ...
przewoźnikiem kolejowym (art. 4 ust. 9 u.t.k.) do czego nabyła uprawnienia na podstawie licencji nr [...] z [...] listopada 2003 r., na wykonywanie przewozów kolejowych osób nr [...] z [...] lutego 2004 r ...
do zarzutu dotyczącego majątku dzierżawionego przez P. na podstawie umowy [...] organ wskazał, że P. jest w posiadaniu wymienionych w niej składników majątkowych (str. 24 decyzji z [...] maja 2013 r.). Wyjaśnił, że użyte przez niego przy wyliczaniu składników majątkowych numery linii i ich długość, podobnie jak w przedstawionej przez P. tabeli, miały służyć jako punkty lokalizacyjne tych składników majątkowych. Ze zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego m.in. umowy dzierżawy nr [...] oraz nr [...] z [...] września 2004 r. wynika, że P. jest w posiadaniu infrastruktury kolejowej w rozumieniu art. 4 pkt 1 u.t.k., a tym samym nieprawdziwy jest zarzut jakoby ...
przez licencjonowanych przewoźników kolejowych z budynków i budowli służących do obsługi przewozu rzeczy (...)" i występujących w nich pojęcia "Infrastruktury". Ocena ta została bowiem dokonana na podstawie całości zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego. Niemniej jednak Prezes UTK stanął na stanowisku, że użycie w ww. Regulaminach pojęcia "infrastruktury" de facto oznacza, że P. uważa te składniki majątkowe za infrastrukturę ...
decyzji, jak również na który powołuje się ona we wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, jest w rzeczywistości regulaminem, o którym mowa w art. 32 ust. 1 u.t.k.. Określa on bowiem charakterystykę infrastruktury kolejowej przeznaczonej do ...
ustalania opłat za korzystanie z infrastruktury kolejowej. Regulamin ten spełnia zatem przesłanki, o których mowa w art. 32 ust. 1 u.t.k.
Natomiast argumentację P., jakoby posłużenie się pojęciem "infrastruktura" w ww. dokumentach nie stanowiło odwołania do infrastruktury kolejowej w rozumieniu art. 4 pkt 1 u.t.k. uznał za niedopuszczalną.
g. Za niezasadne organ uznał także pozostałe zarzuty naruszenia art. 8, art. 11 k.p.a. w zw. z art 107 § 3 k.p.a. co miało istotny wpływ na wynik sprawy.
W kwestii stanowiska MTBiGM, do jakiego odwołuje się Minister Finansów w odpowiedzi z 15 czerwca 2012 r. na interpelację poselską nr 4915 (przywołane w piśmie P. z [...] maja 2013 r.) Prezes UTK wskazał, że w poprzedniej decyzji (str. 31) w sposób precyzyjny wyjaśnił jaka jest różnica pomiędzy terminalem kolejowym, a bocznicą kolejową.
W ramach przykładu wymieniając składniki majątkowe znajdujące się w posiadaniu P. organ powołał się też na "Strategię dla transportu kolejowego do roku 2013", przyjętą przez Radę Ministrów uchwałą nr 66/2007 oraz pismo Izby z [...] kwietnia 2007 r. W ww. dokumencie wskazano, że "W procesie porządkowania majątku, P. SA zwolni dotychczas dzierżawione od PKP PLK składniki infrastruktury kolejowej, z których zgodnie z zasadą równego dostępu do infrastruktury kolejowej mają prawo korzystać inni przewoźnicy. Są to w szczególności stacje techniczne i rozrządowe, odcinki torów rozrządowych, manewrowych i ładunkowych ogólnego znaczenia" (str. 30 ...
m.in. układy torów, rampy, place, budowle i budynki), służące do obsługi przewozu rzeczy, a w szczególności do przeładunku towarów, w oparciu o które tworzy on a m.in. centra logistyczne, nie należą - wbrew jej twierdzeniu ...
towarowych. Powyższe wynika z faktu, że P. jako przewoźnik transportuje towary należące do jej klientów w znacznie szerszym zakresie. Prezes UTK wskazał, że uzasadniając ww. stanowisko przywołał załącznik I do rozporządzenia 851/2006. Ponadto w art. 18 ust. 2 pkt 2 u.t.k. określone zostało, że "z obowiązku uzyskania ...
infrastruktury kolejowej)". Z uwagi na to, że pojęcie "prywatnej infrastruktury kolejowej" nie zostało bliżej wyjaśnione w ustawie o transporcie kolejowym pomocniczo odwołał się do art. 1 ust 3 Dyrektywy 2001/14. Ponadto w dalszej części decyzji (str. 34) wskazał, że fakt budowania i utrzymywania przez P. posiadanej części infrastruktury kolejowej, a także zarządzania nieruchomościami wchodzącymi w jej skład wynika m.in. z pisma P. z [...] maja 2012 r Natomiast fakt, że P. jest licencjonowanym przewoźnikiem kolejowym ustalił na podstawie wydanych jej licencji: na wykonywanie przewozów kolejowych rzeczy, na wykonywanie przewozów kolejowych osób oraz na udostępniane pojazdów trakcyjnych (str. 35 decyzji z [...] maja 2013 r.).
W ocenie Prezesa UTK odniósł się również do kwestii podnoszonej przez P. m.in. w piśmie z [...] maja 2013 r., a dotyczącej posiadania przez nią majątku, który można zakwalifikować jako infrastrukturę kolejową, co w głównej mierze ukształtowane zostało uwarunkowaniami historycznymi. Sposób pozyskania przez P. infrastruktury (wynikający z art. 2 ...
str. 39 decyzji podał, że obowiązek udostępniania części infrastruktury kolejowej dzierżawionej od PKP znajdującej się w obrębie [...] - wskazanym w umowie dzierżawy nr [...] z [...] września 2004 r., zawartej pomiędzy PKP jako wydzierżawiającym, a P. jako dzierżawcą. Znalazło to także odzwierciedlenie w "Regulaminie przejazdu licencjonowanych przewoźników kolejowych do punktów ładunkowych na terenie P. SA [...]", stanowiącego załącznik do ...
nr 7 dyrektora P. z [...] grudnia 2012 r., obejmującego swym zakresem obszar [...]. Organ wskazał, że w § 1 ust. 1 pkt 1 powyższego Regulaminu wskazano, że określa on warunki i tryb przejazdu ...
podstawie wskazanej wyżej umowy dzierżawy z PKP SA. Ponadto, wynika to z § 9 ust. 1 w zw. z § 1 ust. 1 pkt 1 Regulaminu korzystania przez licencjonowanych przewoźników kolejowych z budynków ...
nr 1 z [...] stycznia 2011 r. Dyrektora tego zakładu Spółki oraz z § 5 ust. 1 w zw. z § 1 ust. 1 pkt 1 Regulaminu korzystania przez licencjonowanych przewoźników kolejowych z budynków ...
stanowiącego załącznik do zarządzenia nr 7 z [...] grudnia 2011 r. Dyrektora tego zakładu Spółki P. W Regulaminach P. zobowiązała się do udostępniania składników majątku nieruchomego czyli budynków, budowli służących do obsługi ...
zawartymi umowami.
Prezes UTK, wskazał na pismo P. z [...] maja 2013 r. (str. 42 decyzji), w którym poinformowała Prezesa UTK, że nadal intensyfikuje działania zmierzające do zmniejszenia liczby dzierżawionych punktów (z 78 do 56 punktów), poprzez przekazanie ich właścicielowi, tj. P. Ponadto P. zawiadomiła, że jej Zarząd podjął uchwałę, która zakłada przekazanie części majątku stanowiącego "punkty ładunkowe", do których posiada tytuł własności, będące w użytkowaniu wieczystym oraz dzierżawione na podstawie umowy [...] (oraz jeden punkt dzierżawiony na podstawie [...]) spółce jej zależnej, która będzie podmiotem uprawionym do gospodarowania nimi w ramach grupy P. Według deklaracji P. zawartej w tym piśmie, w pozostałej części majątek z umowy [...] zostanie przeniesiony do umowy dzierżawy nr [...] i będą to składniki majątku, których nie są wykonywane czynności ładunkowe i pełnią one jedynie funkcje pomocnicze w procesie przewozowym, a tym samym nie stanowią elementów majątku, które można zakwalifikować jako punkty ładunkowe. Nadto P. podała, że do spółek zależnych (tj. C., C., C.) zostanie przekazany majątek, którym dotychczas te podmioty władały na podstawie umów poddzierżawy zawartych z nią, w drodze cesji stosownych umów dzierżawy z PKP SA. Natomiast w odniesieniu do obiektu w [...] P. poinformowała, że PKP SA przygotowuje obecnie roboczy harmonogram prac, mających na celu wykonanie Sprawozdania z [...] lutego 2012 r. w sprawie podziału pomiędzy P. i PKP PLK składników majtku trwałego rejonu przeładunkowego [...].
Zdaniem organu stanowiska ...
bocznicy kolejowej min. nie posiadając świadectw bezpieczeństwa. Ponadto wskazując, że posiada bocznice kolejowe, to jednocześnie w niektórych lokalizacjach korzysta ze zwolnień podatkowych dla infrastruktury kolejowej, która powinna być udostępniana.
Organ uznał ...
także zasady proporcjonalności z art. 32 ust. 3 Konstytucji RP. Organ wskazał, że P. jest w posiadaniu przekazanych od PKP składników majątkowych od 2001 r. i od tego czasu na rynku usług kolejowych ...
oni takiej możliwości. Potwierdzeniem są skargi przewoźników kolejowych na brak dostępu do infrastruktury znajdującej się w posiadaniu składane przez nich wnioski, np. wniosek D. z [...] listopada 2011 r. w sprawie wszczęcia postępowania administracyjnego w stosunku do P. w związku z udostępnianiem przewoźnikom kolejowym budynków i budowli służących do obsługi przewozu rzeczy zlokalizowanych na obszarze działania M. w [...] w sposób dyskryminujący oraz naruszający równoprawne ich traktowanie, a także w związku z wykonywaniem przez P. czynności zarządcy infrastruktury kolejowej, czy pismo E. sp. z o ...
który spowodował monopol i uprzywilejowanie P. względem pozostałych przewoźników. Biorąc pod uwagę, że P. jest w posiadaniu przedmiotowych składników majątku od 2001 r. wydłużenie terminu na usuniecie wskazanych w decyzji nieprawidłowości, zdaniem Prezesa UTK odbyłoby się z dalszą szkodą dla pozostałych uczestników rynku usług ...
Z jednej strony, że P. podjęła już działania mające na celu zmianę zagospodarowania nieruchomości wchodzących w skład infrastruktury kolejowej będącej w jej posiadaniu, a z drugiej pilną konieczność zapewnienia prawidłowego funkcjonowania rynku transportu kolejowego. Zdając sobie sprawę, że proces przekazania posiadanych składników majątku jest procesem skomplikowanym, nie mógł jednak godzić się, żeby aktualny stan, polegający ...
się przede wszystkim koniecznością zabezpieczenia interesu społecznego, jakim jest zapewnienie jakości i konkurencyjności transportu kolejowego, w szczególności poprzez zapewnienie niedyskryminującego i równego traktowania przewoźników kolejowych w dostępie do infrastruktury kolejowej. Niezwłoczne zaprzestanie przez P. naruszania przepisu art. 5 ust. 3 u.t.k., będzie się zatem przejawiało w równym i niedyskryminującym traktowaniu przewoźników kolejowych w dostępie do infrastruktury kolejowej zarządzanej obecnie przez P., co stanowi interes społeczny w rozumieniu art. 13 ust.6a u.t.k. Zaprzestanie przez P. ww. naruszenia ma ...
bardziej konkurencyjne warunki towarowego transportu kolejowego.
Odnośnie załączonego do wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy dowodu w postaci dokumentu urzędowego, jakim jest protokół z kontroli przeprowadzonej przez Urząd Transportu Kolejowego dnia [...] lipca 2009 r. w Terminalu Kontenerowym w [...] Prezes UTK podniósł, że powoływanie się na niego jest w tej sprawie nieuzasadnione. Przeprowadzona bowiem kontrola miała miejsce w 2009 r., kiedy art. 4 pkt 4 u.t.k. zawierał następującą definicję sieci kolejowej ...
infrastruktury." Definicja ta jednakże została zmieniona ustawą o zmianie ustawy o transporcie kolejowym, która to w art. 1 pkt 3 lit. a wprowadziła, że "sieć kolejowa - układ połączonych ze sobą linii ...
jest nie tylko układ połączonych ze sobą linii kolejowych, ale także stacji i terminali kolejowych. W czasie przeprowadzania kontroli terminal kontenerowy w [...] nie wchodził zatem w obszar sieci kolejowej, dlatego w tamtym okresie został uznany przez Prezesa UTK za bocznicę kolejową.
Organ podniósł, że powyższa ustawa w art. 1 pkt 3 lit. x wprowadziła także pojęcie terminala kolejowego, którego wcześniej w ustawie o transporcie kolejowym nie było. Zatem od tamtego czasu stan prawny uległ zmianie, wobec czego uległa również zmianie kwalifikacja prawna ww. terminala, który w obecnym systemie prawnym objęty został definicją sieci kolejowej, a zatem wchodzi w skład infrastruktury kolejowej w rozumieniu art. 4 pkt 1 u.t.k. Dodatkowo Terminal Kontenerowy w [...] został oddany przez P. w poddzierżawę dla spółki C. sp. z o.o. (załącznik 5 do pisma P. z [...] sierpnia ...
r. oraz załącznik 1 do jej pisma z [...] września 2013 r.) Wobec tego, to podmiot, w którego dzierżawie jest obecnie ww. terminal zobowiązany jest do podjęcia stosowanych działań. Powoływanie się na przykład ww. terminala, w świetle zaistniałych okoliczności, jest zatem niezasadne, gdyż nie stanowi on przedmiotu niniejszego postępowania, tak samo jak wszystkie pozostałe obiekty przekazane przez P. na rzecz innych podmiotów.
IV.
Na powyższą decyzję Prezesa UTK z [...] grudnia 2013 r. skargi do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie złożyły P. SA z siedzibą w [...] i Izba [...].
Sprawa ze skargi P. została zarejestrowaną pod sygn. akt VISA/Wa 2735/14 ...
wpływ na wynik sprawy, tj.: art. 104 § 2 k.p.a. poprzez brak stanowczego stwierdzenia w niej, że fakt łączenia przez P. działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury prowadził (a nie "mógł prowadzić" jak wynika to z decyzji) do dyskryminacji innych przewoźników przez P. w dostępie do infrastruktury kolejowej, co Prezes UTK powinien był uczynić ze względu, na zakreślony przez ...
1 pkt 2 u.t.k. poprzez niewypełnienie przez Prezesa UTK nałożonych na niego obowiązków w przedmiocie nadzoru nad zapewnieniem niedyskryminującego dostępu przewoźników kolejowych do infrastruktury kolejowej, w tym przewoźników mających siedzibę w jednym z państw członkowskich Unii Europejskiej;
b. art. 66 ust. 2 i ust. 2a u.t.k. poprzez brak nałożenia na P. kary pieniężnej, o której mowa w art. 66 ust. 1 pkt 1 lit. a, b, c, g, i, j oraz art. 66 ust. 1 pkt 3 u.t.k., zgodnie z trybem przewidzianym w art. 66 ust. 2 u.t.k. mimo, że nie zachodzą przesłanki do odstąpienia od nałożenia kary pieniężnej, zgodnie z trybem przewidzianym w art. 66 ust. 2a u.t.k.
Izba zaskarżyła ww. decyzję w części i wniosła;
- o jej uchylenie w części, w której stwierdza ona jedynie w sposób hipotetyczny, że P. mogło naruszać zasadę niedyskryminacji innych przewoźników kolejowych w dostępie do infrastruktury kolejowej i w tym zakresie wniosła o przekazanie sprawy do ponownego rozstrzygnięcia organowi celem stanowczego stwierdzenia, że P. naruszyło zasadę równego dostępu przewoźników kolejowych do infrastruktury kolejowej;
- o jej uchylenie w części dotyczącej uznania przez Prezesa UTK, że brak jest podstaw do nałożenia na P. kary pieniężnej, o której mowa w art. 66 ust. 1 pkt 1 lit. ą, b, c, g, i, j oraz art. 66 ust. 1 pkt 3 u.t.k. i w tym zakresie wniosła o przekazanie sprawy do ponownego rozstrzygnięcia organowi celem nałożenia na P. ww. kary pieniężnej.
W ocenie Izby Prezes UTK zasadnie stwierdził, że P. naruszyła art. 5 ust. 3 u.t.k., co jednoznacznie potwierdza zgromadzony w sprawie materiał dowodowy i nakazał jej usuniecie tych nieprawidłowości. W tym zakresie Izba nie wniosła zastrzeżeń do rozstrzygnięcia Prezesa UTK.
P. zarzuciła decyzji Prezesa UTK naruszenie:
1. art. 4 pkt 1 w zw. z art. 4 pkt 1a, 2, 4, 7, 8, 10 w zw. z art. 29 u.t.k. oraz części I pkt 1 i 2 Załącznika ...
kolejowej polegającą na przyjęciu, iż inne elementy infrastruktury kolejowej niż linia kolejowa stanowią infrastrukturę kolejową w oderwaniu od linii kolejowej oraz polegające na dokonaniu wykładni pojęcia infrastruktury kolejowej z uwzględnieniem pozaustawowych ...
powinna prowadzić do stwierdzania, iż inne, niż linie kolejowe elementy infrastruktury kolejowej, stanowią infrastrukturę kolejową w połączeniu z linią kolejową, w ramach sieci kolejowej oraz że historyczne zaszłości nie determinują pojęcia infrastruktury kolejowej, co miało istotny ...
stanowi infrastrukturę kolejową, P. zarządza infrastrukturą kolejową, a tym samym narusza zakaz, o którym mowa w art. 5 ust. 3 u.t.k;
2. art. 4 ust. 36c w zw. art. 4 pkt 1, 4, 8, 10 i art. 29 ust. 1 a, b ...
kwalifikacji i prowadzi do wniosku, iż terminal kolejowy nie stanowi infrastruktury kolejowej, gdy nie wchodzi w skład sieci kolejowej, a jest położony na bocznicy kolejowej, co miało istotny wpływ na wynik ...
stanowiące infrastruktury kolejowej;
3. art. 24 § 1 pkt 5 k.p.a. poprzez wzięcie udziału w wydaniu decyzji z [...] grudnia 2013 r. pracowników organu, którzy podlegali z mocy prawa wyłączeniu od udziału w postępowaniu wszczętym z wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, gdyż brali udział w wydaniu poprzedzającej ją decyzji z [...] maja 2013 r.;
4. art. 7, art. 75, art. 77, art. 78 i art. 80 k.p.a. poprzez brak rozpatrzenia w całości materiału dowodowego, a w szczególności pominięcie dowodu ze stanowiska ministra właściwego ds. transportu, co miało istotny wpływ na jej wynik;
5. art. 7, art. 77, art. 80, art. 107 § 1 i 3 w zw. z art. 8, art. 11 k.p.a. poprzez niespójność, niepełność i nieprecyzyjność ustaleń oraz zważeń w treści decyzji, brak wszechstronnego rozważenia materiału dowodowego i jego błędną ocenę, prowadzącą do utrudnienia jej ...
zaskarżonego rozstrzygnięcia, co miało istotny wpływ na wynik sprawy;
6. art. 138 § 1 pkt 1 w zw. z art. art. 127 § 3 i art. 15 k.p.a. polegające na wydaniu orzeczenia o utrzymaniu w mocy decyzji z [...] maja 2013 r. bez uwzględnienia wymogu ponownego rozpoznania sprawy w jej całokształcie (uchybienie zasadzie dwuinstancyjności postępowania administracyjnego) poprzez zredukowanie kompetencji orzeczniczych Prezesa UTK w zakresie rozpoznania wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy administracyjnej tylko do kontroli prawidłowości postępowania prowadzonego przed tym organem w związku z poprzedzającym je rozstrzygnięciem tego organu, co miało istotny wpływ na wynik sprawy.
Wobec podniesionych zarzutów P. wniosła o uchylenie w całości zaskarżonej decyzji Prezesa UTK z [...] grudnia 2013 r., a także poprzedzającej ją decyzji z [...] maja 2013 r.
W obszernym uzasadnieniu skargi rozwinęła powyższe zarzuty.
W odpowiedzi na skargi organ wniósł o oddalenie obu skarg podtrzymując stanowisko wyrażone w uzasadnieniu skarżonej decyzji.
Swoje stanowiska Izba oraz P. podtrzymały w złożonych do akt pismach procesowych.
V.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie (dalej WSA) na rozprawie dnia 4 listopada 2014 r., na podstawie art. 111 § 1 ...
akt VISA/Wa 2734/14.
Wyrokiem z 12 listopada 2014 r. WSA oddalił obie skargi. W ocenie Sądu I instancji nie doszło do naruszenia przepisów wskazanych w skargach. Sąd uznał także, że P. dopuściła się stwierdzonego przez Prezesa UTK naruszenia przepisu art. 5 ust. 3 u.t.k., łącząc działalność w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej. WSA podzielił argumenty organu opisane w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji.
VI.
Od powyższego wyroku skargę kasacyjną złożyła P., którą Naczelny Sąd Administracyjny uwzględnił i wyrokiem z 21 grudnia 2016 r. uchylił zaskarżony wyrok i przekazał sprawę do ponownego rozpoznania Wojewódzkiemu Sądowi Administracyjnemu w Warszawie oraz zasądził od Prezesa Urzędu Transportu Kolejowego na rzecz P. SA w [...] [...]złotych tytułem kosztów postępowania kasacyjnego. ( sygn. akt II GSK 1218/15).
Naczelny Sąd Administracyjny rozpatrując skargę kasacyjną P. SA w W. uznał za zasadny zarzut naruszenia art. 141 § 4 p.p.s.a. polegający na nieprzedstawieniu w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku stanu sprawy i podstawy prawnej rozstrzygnięcia oraz jej wyjaśnienia.
W tym zakresie NSA wskazał, że gdy sporne w sprawie zagadnienie odnosiło się do oceny prawidłowości stanowiska organu, że skarżąca kasacyjnie spółka łączy funkcję ...
art. 5 ust. 3 ustawy o transporcie kolejowym i uzasadniać wydanie decyzji, o której mowa w art. 13 ust. 6 tej ustawy, to wobec niekwestionowanej w sprawie okoliczności wykonywania przez P. SA na podstawie udzielonych jej licencji przewozów kolejowych, za uzasadnione uznać należy stanowisko, że kontrola zaskarżonej decyzji powinna była koncentrować się ...
odnośnie do wykonywania przez spółkę działalności polegającej na zarządzaniu infrastrukturą kolejową, której definicja zawarta została w art. 4 pkt 1 ustawy o transporcie kolejowym.
Po drugie, w ocenie NSA w sytuacji, gdy w odniesieniu do spornej w sprawie kwestii, zasadnicze znaczenie ma również - jeżeli nie przede wszystkim, jak wynika to z uzasadnienia ...
instancji decyzji oraz stanowiska skarżącej spółki - to, czy wymienione składniki majątku spółki są terminalami kolejowymi w rozumieniu ustawy o transporcie kolejowym, a mianowicie budynkami lub budowlami wraz z urządzeniami specjalistycznymi umożliwiającymi ...
oraz, czy można i należy zaliczyć je do infrastruktury kolejowej, o której z kolei mowa w art. 4 pkt 1 przywołanej ustawy, co z kolei - w razie pozytywnego rozstrzygnięcia tego zagadnienia - miałoby prowadzić do wniosku, że skarżąca kasacyjnie spółka zarządza infrastrukturą ...
widzenia oceny prawidłowości prezentowanego przez ten Sąd stanowiska, że zaskarżona decyzja nie jest niezgodna z prawem. Stanowisko tego Sądu odnośnie prawidłowości poczynionych przez organ ustaleń faktycznych oraz ich oceny (por. s. 22 - 23 uzasadnienia wyroku) - razi ogólnością, a w tym kontekście brakiem jego rozwinięcia poprzez odniesienie się do konkretnych faktów (oraz oceny prawidłowości podstaw ich ustalenia), w świetle których można i należałoby zasadnie stwierdzić, że wymienione składniki majątku to istotnie położone w obszarze kolejowym terminale kolejowe, o których mowa w art. 4 pkt 36c ustawy o transporcie kolejowym.
Sąd kasacyjny stwierdził, że WSA powielił w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku stanowisko oraz argumentację organu ograniczając się do jego zrelacjonowania. Świadczy o tym identyczność, wręcz tożsamość argumentacji zawartej w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku w relacji do argumentacji prezentowanej w uzasadnieniu kontrolowanej decyzji oraz w odpowiedzi na skargę, jak również operowanie przez Sąd I instancji w analitycznej części uzasadnienia zaskarżonego wyroku tego rodzaju konwencją opisu przebiegu procesu kontroli zgodności z prawem zaskarżonej decyzji - na co nie bez racji zwraca uwagę skarżąca kasacyjnie spółka - której charakterystycznym elementem w odniesieniu do zasadniczych i spornych w sprawie kwestii jest odwołanie się do argumentu, że "organ zasadnie (prawidłowo) ustalił".
Naczelny Sąd Administracyjnym wskazał, że Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie ponownie rozpoznając sprawę zobowiązany będzie, przy uwzględnieniu wszystkich konsekwencji wynikających z art. 133 § 1 ...
skargę P. SA. na decyzję Prezesa UTK z dnia [...] grudnia 2013 r. Uzasadnienie wyroku wydanego w rezultacie ponownego rozpoznania skargi spółki, powinno uwzględniać wymogi wynikające z art. 141 § 4 p.p.s.a., w tym, w zakresie odnoszącym się do oceny wynikających z art. 5 ust. 3 ustawy o transporcie kolejowym przesłanek wydania decyzji, o której mowa w art. 13 ust. 6 tej ustawy, poprzez jednoznaczne i wyraźne wskazanie przyjętych za podstawę wyrokowania faktów, co powinno być poprzedzone kontrolą prawidłowości ich ustalenia przez organ, w tym kontrolą prawidłowości przeprowadzenia oceny dowodów, w oparciu o które fakty te zostały ustalone oraz wskazanie i wyjaśnienie - w przedstawiony powyżej sposób - podstawy prawnej wydanego w sprawie rozstrzygnięcia, w zakresie natomiast odnoszącym się do kwestii stosowania art. 24 § 1 pkt 5 k.p.a ...
decyzją z dnia [...] maja 2013 r. oraz wyjaśnienie przesłanek uzasadniających stosowanie albo niestosowanie tego przepisu w rozpatrywanej sprawie."
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie,
po ponownym rozpoznaniu sprawy zważył, co następuje:
Na wstępie należy podnieść, że zgodnie z przepisem art. 190 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz.U. z 2016 r., poz. 718 ze zm.), dalej p.p.s.a. wojewódzki sąd administracyjny, któremu sprawa została przekazana do ponownego rozpoznania, związany jest wykładnią prawa dokonaną w tej sprawie przez Naczelny Sąd Administracyjny. Przyjmuje się, że wykładnia prawa wyrażona w orzeczeniu Naczelnego Sądu Administracyjnego jest wiążąca w sprawie dla sądu pierwszej instancji zarówno wówczas, gdy dotyczy zastosowania przepisów prawa materialnego, jak również ...
że wojewódzki sąd administracyjny jest obowiązany rozpatrzyć sprawę ponownie, stosując się do wykładni prawa zawartej w uzasadnieniu wyroku NSA, bez względu na poglądy prawne wyrażone w orzeczeniach sądowych w innych podobnych sprawach.
Przez wykładnię prawa rozumie się wyjaśnienie istotnej treści przepisów prawnych i sposobu ich stosowania w rozpoznawanej sprawie, zaś wskazania co do dalszego postępowania stanowią z reguły konsekwencje oceny prawnej. Dotyczą one sposobu działania w toku ponownego rozpoznania sprawy i mają na celu uniknięcie błędów już popełnionych oraz wskazanie kierunku, w którym powinno zmierzać przyszłe postępowanie dla uniknięcia wadliwości w postaci np. braków w materiale dowodowym lub innych uchybień procesowych.
Należy uznać, że wykładnia prawa, w rozumieniu art. 190 p.p.s.a., obejmuje zarówno prawo materialne, jak i procesowe. Sąd I instancji nie jest natomiast związany oceną Naczelnego Sądu Administracyjnego ...
sprawy, bowiem ocena ta nie jest wykładnią przepisów prawa (tak: m.in. H. Knysiak-Molczyk /w:/ T. Woś (red.), H. Knysiak-Molczyk, M. Romańska, Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Komentarz, Wydanie 4, LexisNexis, Warszawa 2011, s. 881 i powołane tam orzecznictwo; podobnie: J. P. Tarno, Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Komentarz, Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis, Warszawa 2004, s. 268).
Obowiązek podporządkowania się wykładni prawa wyrażonej w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego, ciążący na wojewódzkim sądzie administracyjnym, może być wyłączony tylko wyjątkowo, np. w przypadku istotnej zmiany stanu prawnego lub faktycznego sprawy (vide: Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Komentarz, pod red. R. Hausera i M. Wierzbowskiego, Wydawnictwo C ...
NSA z dnia 10 września 2008 r., sygn. akt I OSK 1290/07), a co w niniejszej sprawie nie wystąpiło.
W konsekwencji, związanie Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w rozumieniu art. 190 p.p.s.a. oznacza, że nie może on formułować nowych ocen ...
prawnych - sprzecznych z wyrażoną wcześniej oceną prawną NSA i zobowiązany jest do podporządkowania się jej w pełnym zakresie, co z kolei determinuje treść nowego wyroku.
Mając na względzie powyższe, należy wyjaśnić, że w niniejszej sprawie Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie, rozpoznając sprawę ponownie, związany był wykładnią prawa zawartą w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z 21 grudnia 2016 r., sygn. akt II GSK 1218/15.
Badając zatem ponownie sprawę według powyższego kryterium i w ramach kontroli zaskarżonej decyzji Prezesa UTK z [...] grudnia 2013 r. oraz poprzedzającej ją decyzji Prezesa ...
przepisu art. 5 ust. 3 ustawy o transporcie kolejowym, polegającego na łączeniu przez P. działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej.
Z uwagi na odmienne zarzuty obu skarg w pierwszej kolejności Sąd rozpoznał skargę P.
Z podniesionych w tej skardze zarzutów najdalej idącym jest zarzut naruszenia art. 24 § 1 pkt 5 k.p.a. poprzez wzięcie udziału w wydaniu decyzji z [...] grudnia 2013 r. pracowników organu, którzy podlegali z mocy prawa wyłączeniu od udziału w postępowaniu wszczętym z wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, gdyż brali udział w wydaniu poprzedzającej ją decyzji z [...] maja 2013 r. Uzasadniając ten zarzut skarżąca wyjaśnia, że chodzi tu w szczególności o Dyrektora Departamentu Regulacji Rynku Kolejowego R. P., który podpisał decyzję z [...] grudnia 2013 ...
do 23 uzasadnienia skargi skarżąca przywołując stosowne orzecznictwo sądowe i poglądy doktryny wymienia szczegółowo czynności, w których brał udział Dyrektor Radosław Pacewicz przy wydawaniu decyzji z [...] maja 2013 r.. Są do w szczególności; wezwania do udzielenia informacji skierowane do skarżącej, postanowienia o odmowie dopuszczenia do udziału w postępowaniu, sporządzenie metryki sprawy. Zdaniem skarżącej poprzez "branie udziału w sprawie" należy rozumieć podejmowanie przez pracownika organu administracji publicznej czynności procesowych , przewidzianych w przepisach prawa, niezbędnych do załatwienia sprawy w formie decyzji.
Odpowiadając na ten zarzut Sąd uznał go za niezasadny.
Stosownie do art. 24 § 1 pkt 5 k.p.a. pracownik organu administracji publicznej podlega wyłączeniu od udziału w postępowaniu w sprawie, w której brał udział w wydaniu zaskarżonej decyzji.
Jak wskazano w uchwale Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie wydanej w składzie 7 sędziów z dnia 5 grudnia 2016 r. sygn. akt II GPS 2/16: "Kodeks postępowania administracyjnego wprowadza instytucję wyłączenia w postaci:
1) wyłączenia pracownika organu administracji publicznej (art. 24 K.p.a.),
2) wyłączenia organu ...
wyłączenia jest klasyczną instytucją procesową, której funkcją jest stworzenie gwarancji bezstronnego rozpoznania i rozstrzygnięcia sprawy w formie decyzji administracyjnej. Wystąpienie przesłanki wyłączenia może prowadzić do utraty zdolności do rozpoznania i rozstrzygnięcia ...
sprawy.
Rozważając zastosowanie instytucji wyłączenia do utraty zdolności rozpoznania wniosku, należy wskazać na zasadnicze różnice w stosowaniu tej instytucji w zakresie art. 24 § 1 pkt 5 K.p.a. Zwraca na to uwagę Trybunał Konstytucyjny w wyroku z 15 grudnia 2008 r., P 57/07 (OTK ZU-A 2008, nr 10, poz. 178): "Skoro prawo do ponownego rozpatrzenia sprawy przez ten sam organ jest wyjątkiem od klasycznego modelu postępowania odwoławczego ...
a.), trzeba ocenić, czy jest możliwe zastosowanie przesłanki wyłączenia pracownika lub członka organu kolegialnego przewidzianej w art. 24 § 1 pkt 5 K.p.a.". Niewątpliwie rozwiązania przyjęte w K.p.a. wprowadzają konsekwentne rozgraniczenie regulacji dotyczącej organu administracji publicznej i regulacji dotyczącej pracowników organów administracji publicznej. Przypisanie kompetencji organowi administracji publicznej ma tę konsekwencję prawną, że w postępowaniu administracyjnym ma on zawsze pozycję organu, nigdy pracownika. Należy zatem dokonać wyraźnego rozróżnienia organu od obsady personalnej organu administracji publicznej. Wykonując zadania publiczne, organ administracji publicznej działa w imieniu państwa lub wspólnoty samorządowej, jest organem państwa lub organem wspólnoty samorządowej, któremu dla realizacji ...
organu administracji publicznej przepisów o wyłączeniu pracownika jest sprzeczne z istotą wykonywania zadań publicznych, a w konsekwencji prowadzi do pozbawienia państwa lub wspólnoty samorządowej zdolności wykonywania zadań publicznych. Organ administracji publicznej ...
I OPS 13/09, ONSAiWSA 2010, nr 5, poz. 82; B. Adamiak: Ewolucja orzecznictwa sądowoadministracyjnego w zakresie kontroli stosowania przez organy administracji publicznej przepisów kodeksu postępowania administracyjnego, "Zeszyty Naukowe Sądownictwa Administracyjnego ...
verbis przepis prawa."( sygn. akt II GPS 2/16).
Podzielając co do zasady stanowisko zawarte w cytowanej wyżej uchwale Naczelnego Sądu Administracyjnego, Sąd uznał, że interpretacja przepisu art. 24 § 1 pkt 5 k.p.a. dokonana w skardze doprowadziłaby do paraliżu organu administracji publicznej bowiem teoretycznie pozbawiłaby osobę upoważnioną do podpisania decyzji w imieniu organu administracji publicznej, podejmowania jakichkolwiek innych czynności procesowych. Zawsze bowiem taka osoba mogłaby się narazić na zarzut , że brała udział w wydaniu decyzji, niezależnie od wagi i rodzaju czynności, które podejmuje. W konsekwencji zdaniem Sądu Dyrektor R. P., który podpisał decyzją z [...] grudnia 2013 r. działając z ...
Dz. U. z 2007r. , Nr 16, poz.94 z późn zm.), zgodnie z którym w przypadku stwierdzenia naruszenia przepisów, decyzji lub postanowień z zakresu kolejnictwa organ zobligowany jest wydać decyzję ...
Mając na uwadze interes społeczny lub wyjątkowo ważny interes strony, organ może nadać takiej decyzji w całości lub w części rygor natychmiastowej wykonalności (art. 13 ust. 6a u.t.d.).
W wyniku przeprowadzonego w niniejszej sprawie postępowania administracyjnego Prezes Urzędu Transportu Kolejowego uznał, że spółka P. dopuściła się naruszenia przepisu art. 5 ust. 3 ustawy o transporcie kolejowym, łącząc działalność w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej.
W ocenie Sądu Prezes UTK prawidłowo ustalił, że P. pełni funkcje zarządcy infrastruktury kolejowej, w rozumieniu art. 4 pkt 7 u.t.k. Zgodnie z treścią art. 4 pkt 1 ...
na obszarze kolejowym, przeznaczone do zarządzania, obsługi przewozu osób i rzeczy, a także utrzymania niezbędnego w tym celu majątku zarządcy infrastruktury. Natomiast linia kolejowa w rozumieniu art. 4 pkt 2a u.t.k. to "droga kolejowa mająca początek i ...
nie gruntami".
Przystępując zatem do oceny zarzutów skargi P. należy poczynić kilka uwag natury ogólnej.
W doktrynie prawa ugruntowane jest stanowisko, że dokonując wykładni przepisów prawa nie należy się ograniczać do jednego tylko jej rodzaju. Stanowisko takie zajął między innymi Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 8 stycznia 1993 r. III ARN 84/92 oraz uchwale z dnia 7 marca 1995 r. III AZP 2/95 (OSNCP 1993/10 poz. 183), w których stwierdził: " ... Wykładnia gramatyczno - słownikowa jest tylko jednym z przyjmowanych powszechnie w rozumowaniu prawniczym sposobów wykładni, a wnioski z niej płynące mogą być również często mylące i prowadzić do merytorycznie błędnych, niezgodnych z rzeczywistymi intencjami ustawodawcy, a w końcu również do niesprawiedliwych i krzywdzących stronę procesu rezultatów. Dlatego też musi być ona uzupełniona ...
innych rodzajów wykładni : historycznej, systemowej, funkcjonalnej, logicznej, a wreszcie - jeżeli nie przede wszystkim - celowościowej, która w odniesieniu do indywidualnych spraw rozstrzyganych w drodze decyzji administracyjnych uznawana jest za najodpowiedniejszą i najlepiej prowadzącą do rozszyfrowania intencji i celów ustawodawcy". Podobne stanowisko zajął również prof. dr Ryszard Mastalski, który w swojej książce poświęconej prawu podatkowemu pisze: " ... Wykładnia prawa podatkowego, jak w ogóle wykładnia prawa jest (...) procesem kompleksowym, wymagającym równoczesnego stosowania co najmniej wszystkich trzech (językowej, systemowej ...
co dalszemu uściśleniu i rozwinięciu poprzez stosowanie wykładni systemowej i funkcjonalnej. Poszczególnych rodzajów wykładni, zwłaszcza w procesie stosowania prawa podatkowego, nie można zatem traktować jak luźno ze sobą powiązanych etapów procesu ...
1995 r. str. 106).
Sąd zwraca uwagę, że rozstrzygnięcie niniejszej sprawy nie może się obyć w oderwaniu od problemu restrukturyzacji byłego przedsiębiorstwa państwowego "Polskie Koleje Państwowe" W ustawie z dnia 8 września 2000 r. o komercjalizacji, restrukturyzacji i prywatyzacji przedsiębiorstwa państwowego "Polskie Koleje Państwowe".((Dz. U.2000.84.948 z późn. zm.) w art. 15 ust.1 wskazano, że PKP SA utworzy spółkę akcyjną do prowadzenia działalności w zakresie zarządzania liniami kolejowymi, działającą pod firmą "PKP Polskie Linie Kolejowe Spółka Akcyjna", zwaną dalej "PLK SA". W myśl art. 15 ust. 4a i ust. 4 b PLK SA zarządza liniami kolejowymi oraz pozostałą infrastrukturą kolejową, określoną w przepisach ustawy z dnia 28 marca 2003 r. o transporcie kolejowym, z wyłączeniem budynków i ...
obsługi przewozu osób i rzeczy wraz z zajętymi pod nie gruntami. Wyłączenie, o którym mowa w ust. 4a, nie obejmuje budowli położonych na gruntach wchodzących w skład linii kolejowych ( art.15 ust. 4b).
W zarzutach skargi zawartych w pkt 1 i 2 petitum strona prezentuje pogląd, że prawidłowa wykładnia infrastruktury kolejowej powinna prowadzić do stwierdzenia, iż inne, niż linie kolejowe elementy infrastruktury kolejowej, stanowią infrastrukturę kolejową w połączeniu z linią kolejową, w ramach sieci kolejowej oraz że historyczne zaszłości nie determinują pojęcia infrastruktury kolejowej. Uzasadniając ten zarzut ...
grupa zarzutów skargi to zarzuty procesowe, które koncentrują się na brakach dotyczących materiału dowodowego zgromadzonego w sprawie uznając go za niepełny.
W ocenie Sądu charakter tych zarzutów wymaga łącznego ustosunkowania się do nich.
Jak już wyżej wspomniano w rozpoznawanej sprawie, co słusznie wychwycił organ, mamy do czynienia z niezakończonym w pełni procesem restrukturyzacji dawnego przedsiębiorstwa państwowego Polskie Koleje Państwowe. O tym fakcie mówi też raport Najwyższej Izby Kontroli z 2012 r. (dalej NIK). Dokument ten znajduje się w aktach sprawy i został złożony przez Izbę jako załącznik di jej pisma z 30 października ...
dostępu przewoźników do infrastruktury kolejowej ( art. 29 i art. 29a u.t.k.) ustalonych w ustawie o transporcie kolejowym. W opinii NIK w rezultacie nie nastąpiło rozdzielenie zarządzania infrastrukturą kolejową od wykonywanie przewozów kolejowych, a przyczyna tego stanu ...
przeznaczonej do realizacji kolejowych przewozów rzeczy. Spowodowało to, że P. poza działalnością przewozową (spółka posiada licencje przewozowe), wykonywało zadania zarządcy infrastruktury określone w art. 5 ust. 1 pkt 1,3 i 5 u.t.k.( vide str.6 ...
8 raportu NIK). PKP SA elementy infrastruktury kolejowej, do której dostęp powinni mieć wszyscy przewoźnicy, przekazała do użytkowania na podstawie umów cywilnoprawnych innym podmiotom w tym P.
Idąc tym tokiem rozumowania Sąd doszedł do przekonania, że w rozpoznawanej sprawie nie można posiłkować się li tylko wykładnią literalną lecz należało sięgnąć także inne rodzaje wykładni prawa , w tym także wykładnię uwzględniającą uwarunkowania historyczne i ustrojowe. Sąd nie podzielił zatem stanowiska strony skarżącej, że zaszłości historyczne nie mają w sprawie żadnego znaczenia.
Wracając zatem do głównego nurtu sprawy Sąd zauważa, że zarówno w zaskarżonej decyzji, jak też w szczególności decyzji ją poprzedzającej znajduje się wyczerpujący opis składników majątkowych, co do których organ uznał ...
infrastruktury kolejowej.
Przede wszystkim organ wskazał, że na mocy ustawy o restrukturyzacji P. została wyposażona w elementy infrastruktury kolejowej m.in. na podstawie umowy [...] z dnia [...] września 2001 r. zawartej z PKP SA, a następnie umowy dzierżawy [...]. Te elementy w postaci punktów ładunkowych w ilości 320 (78 lokalizacji) organ wyliczył na stronie 24 i 25 decyzji z [...] maja 2013 ...
owego majątku znajduje się we władaniu P., zaś część objęta tą umową została poddzierżawiona spółkom zależnym od P. Mowa o tym w piśmie skarżącej z [...] maja 2012 r., które na wniosek strony, zostało przez organ objęte ( wraz z załączonymi do niego dokumentami), a mianowicie ww. umowami dzierżawy i poddzierżawy oraz sprawozdaniem w sprawie podziału majątku pomiędzy P. a P. sp. z o.o. klauzulą "tajemnica przedsiębiorstwa". Organ potwierdzenie tego faktu także wywiódł z treści samych Regulaminów, który wydają zakłady Spółki. Mowa w nich o "elementach infrastruktury kolejowej", które są udostępniane licencjonowanym przewoźnikom. Ponadto o tym fakcie świadczy ...
innym przewoźnikom.
Zdaniem Sądu tych okoliczności faktycznych ustalonych przez organ strona skarżąca skutecznie nie zakwestionowała. W konsekwencji należy podzielić stanowisko organu, że przeprowadzona analiza składników majątkowych pozwoliła na stwierdzenie, że P ...
wystarczające bowiem organ ograniczył się do stwierdzenia "państwowego" charakteru majątku, co nie ma swojego odzwierciedlenia w przepisach ustawowych. Zdaniem Sądu przeprowadzona w uzasadnieniu skargi ściśle literalna wykładnia przepisów ustawy o transporcie kolejowych jest zbyt zawężająca i pomija ...
jest zakończenie procesu rozdzielenia zadań przewoźnika kolejowego od wykonywania zadań zarządcy infrastruktury kolejowej przez P.
W ocenie Sądu organ prawidłowo uznał, że na infrastrukturę kolejową składają się zarówno: linie kolejowe (wraz ...
na obszarze kolejowym, przeznaczone do zarządzania, obsługi przewozu osób i rzeczy, a także utrzymania niezbędnego w tym celu majątku zarządcy infrastruktury. Wszystkie te elementy, stanowią infrastrukturę kolejową. Część infrastruktury kolejowej mogą ...
obszarze kolejowym oraz przeznaczone do zarządzania, obsługi przewozu osób i rzeczy, a także utrzymania niezbędnego w tym celu majątku zarządcy infrastruktury". Do budowli takich należy zakwalifikować również kolejową infrastrukturę tzw. usługową ...
nie występują inne budowle oraz budynki są częścią infrastruktury kolejowej. Powyższe potwierdza również uregulowanie zawarte w ust. 2 część I załącznika do ustawy o transporcie kolejowym, zgodnie z którym dostęp na ...
związanych z obsługą pociągów, a także zapewnienie tej obsługi obejmujące korzystanie z:
1) urządzeń zaopatrzenia w paliwo;
2) stacji pasażerskich, ich budynków i innych urządzeń;
3) terminali kolejowych;
4) stacji rozrządowych ...
i urządzeń do formowania składów pociągów;
6) torów postojowych;
7) obrządzania i innych udogodnień technicznych.
W podobny sposób elementy infrastruktury kolejowej określa także dyrektywa Parlamentu Europejskiego i Rady 2012/34/UE ...
r. (która powinna być implementowana przez państwa członkowskie najpóźniej do dnia 16 czerwca 2015 r.) w sprawie utworzenia jednolitego europejskiego obszaru kolejowego (Dz. U. UE. L.2012.343.32).
Prezes UTK ...
i utrzymania posiadanej części infrastruktury, prowadzi ruch pociągów na liniach kolejowych oraz zarządza nieruchomościami wchodzącymi w jej skład. Tym samym wykonuje kolejne czynności związane z zarządzaniem infrastrukturą kolejową. W ramach swojej działalności spółka buduje i modernizuje bowiem tory, towarzyszące im układy drogowe, place składowe ...
zestawianie pociągów towarowych lub integracją usług towarowego transportu kolejowego z innymi rodzajami transportu".
Z kolei w myśl art. 4 pkt 10 u.t.k. bocznica kolejowa - droga kolejowa połączona z linią ...
lub postoju pojazdów kolejowych oraz przemieszczania i włączania pojazdów kolejowych do ruchu po sieci kolejowej; w skład bocznicy kolejowej wchodzą również urządzenia sterowania ruchem kolejowym oraz inne urządzenia związane z bezpieczeństwem ...
do urządzeń związanych z obsługą pociągów, a także do zapewnienia tej obsługi, dla urządzeń określonych w części 1 ust. 2 załącznika do ustawy, chyba że istnieją inne podmioty udostępniające te urządzenia ...
art. 4 ust. 9 ustawy o transporcie kolejowym, przewoźnik kolejowy to przedsiębiorca, który na podstawie licencji wykonuje przewozy kolejowe lub świadczy usługę trakcyjną. Uprawnienia spółki do wykonywania przewozów kolejowych potwierdzają wydane przez Prezesa UTK licencje.
Wobec powyższego zdaniem Sądu za prawidłowe uznać należy rozstrzygnięcie Prezesa UTK stwierdzające naruszenie przepisu art. 5 ust. 3 ustawy o transporcie kolejowym, na skutek łączenia działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej. Jak podkreślił bowiem Prezes UTK w świetle przepisów ustawy o transporcie kolejowym na rynku mogą funkcjonować obecnie dwa rodzaje podmiotów, których ...
Prezes UTK - zarządca infrastruktury lub przewoźnik kolejowy. Jak wskazano, łączenie powyższych funkcji jest niezgodne z prawem, a konkretnie z art. 5 ust. 3, który zobowiązuje zarządcę infrastruktury kolejowej i przewoźnika kolejowego do wprowadzenia rozdziału prawnego działalności infrastrukturalnej i przewozowej.
W konsekwencji Sąd nie podziela stanowiska skarżącej, że doszło do naruszenia przepisów prawa materialnego i przepisów postępowania wskazanych w skardze. Niewątpliwie postępowanie przeprowadzone przez Prezesa UTK niezbicie wykazało, że opisany przez organ majątek będący w posiadaniu P. stanowi infrastrukturę kolejową, którą P. faktycznie zarządza będąc jednocześnie przewoźnikiem kolejowym.
Za nieuzasadniony należało tez uznać zarzut naruszenia art. 138 § 1 pkt 1 w zw. z art. 127 § 3 i art. 15 k.p.a. polegający na wydaniu orzeczenia o utrzymaniu w mocy decyzji z [...] maja 2013 r. bez uwzględnienia wymogu ponownego rozpoznania sprawy w jej całokształcie. Z akt sprawy wynika, że pierwsza decyzja organu z [...] maja 2013 r. zawiera ...
oznacza naruszenia ww. przepisów.
Zgodnie z art. 127 § 3 k.p.a. od decyzji wydanej w pierwszej instancji przez ministra lub samorządowe kolegium odwoławcze nie służy odwołanie, jednakże strona niezadowolona z ...
istoty należy przede wszystkim to, że jest rozpatrywany przez ten sam organ, który wydał orzeczenie w pierwszej instancji. Jednak do wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące odwołań ...
tylko podjęcia dwóch kolejnych rozstrzygnięć przez stosowne organy, ale konieczne jest, aby rozstrzygnięcia te zapadły w wyniku przeprowadzenia przez każdy z tych organów postępowania merytorycznego, tak by dwukrotnie oceniono dowody, przeanalizowano wszystkie argumenty. Takie zasady rozpoznania sprawy została w ocenie Sądu zachowane przez Prezesa UTK, zatem argumenty strony skarżącej opierające się na zakwestionowaniu prawidłowości decyzji z [...] grudnia 2013 r. były bezzasadne. Fakt, że organ podtrzymał w całości swoje poprzednie stanowisko automatycznie nie oznacza, iż doszło do naruszenia przepisów art. 138 § 1 pkt 1 w zw. z art. art. 127 § 3 i art. 15 k.p.a.
Skarga Izby również nie zasługiwała na uwzględnienie.
Za bezzasadny w ocenie Sądu uznać należało zarzut naruszenia przepisów postępowania, które miało wpływ na wynik sprawy, tj. art. 104 § 2 k.p.a. poprzez brak stanowczego stwierdzenia w decyzji, że fakt łączenia przez P. działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury prowadził do dyskryminacji innych przewoźników w dostępie do infrastruktury kolejowej. Podkreślenia wymaga, iż podstawą prawną zaskarżonych decyzji był przepis art. 13 ust. 6 u.t.k., zgodnie z którym w przypadku stwierdzenia naruszenia przepisów, decyzji lub postanowień z zakresu kolejnictwa Prezes UTK wydaje decyzję określającą zakres naruszenia oraz termin usunięcia nieprawidłowości. W świetle powyższego jedynym dopuszczalnym w graniach przepisów prawa rozstrzygnięciem było rozstrzygnięcie polegające na stwierdzeniu naruszenia przez P. przepisu z zakresu kolejnictwa, tj.: art. 5 ust. 3 u.t.k. polegające na łączeniu działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury kolejowej i wyznaczenie terminu na usunięcie naruszenia w terminie do dnia 31 grudnia 2013 r. Sąd zgadza się z organem, że w świetle obwiązujących przepisów prawa, brak było podstaw do umieszczania w decyzji innych elementów , a mianowicie opisania naruszenia zgodnego z żądaniem Izby. A zatem żądanie stanowczego stwierdzenia w decyzji, że fakt łączenia przez P. działalności w zakresie przewozów kolejowych z faktycznym wykonywaniem funkcji przypisanych zarządcy infrastruktury prowadził do dyskryminacji innych przewoźników w dostępie do infrastruktury kolejowej, nie znajduje uzasadnienia w przepisach prawa, w tym przepisów ustawy o transporcie kolejowym.
Sąd nie podzielił także zarzutu naruszenia przepisów prawa materialnego ...
2a) u.t.k. poprzez brak nałożenia na P. kary pieniężnej, o której mowa w art. 66 ust. 1 pkt 1 lit. a, b, c, g, i, j oraz art. 66 ust. 1 pkt 3 u.t.k. W ocenie Sądu zgodzić należy się z Prezesem UTK, że z uwagi na treść powyższych przepisów brak było przesłanek do nałożenia na P. kary pieniężnej, o której mowa w art. 66 ust. 1 pkt 1 lit. a, b, c, g, i, j oraz pkt 3 u.t.k. w ramach prowadzonego przez organ postępowania zakończonego zaskarżoną decyzją. Biorąc pod uwagę datę zaskarżonych decyzji, wydanie ...
i 2a u.t.k. obligują bowiem Prezesa UTK do nałożenia kary pieniężnej dopiero w sytuacji niewykonania ciążącego na stronie obowiązku. Przedmiotem postępowania administracyjnego nie było nałożenie kary pieniężnej, a ustalenie, czy skarżąca dopuściła się naruszenia przepisów z zakresu kolejnictwa, w szczególności przepisu art. 5 ust. 3 u.t.k. Dlatego też żądanie nałożenia kary pieniężnej w ramach przedmiotowego postępowania należy uznać za niezasadne.
Na zakończenie wypada zauważyć, że pomimo dysponowania przez P. infrastrukturą kolejową inni przewoźnicy kolejowi napotykali na trudności w dostępie do tej infrastruktury , o czym mowa w ich pismach skierowanych do organu. Np. pismo F. sp. z o.o. z siedzibą w [...] z [...] października 2011 r., E. sp. z o.o. z siedzibą w [...] z [...] września 2011 r., S. SA z siedzibą w [...] z [...] września 2011 r. oraz L. sp. z o.o. z [...] września 2011 r. wszystkie stanowiące odpowiedzi na zapytania Prezesa UTK dotyczące przekazania informacji na temat występowania przypadków utrudniania lub ograniczania ze strony zarządców dostępu do infrastruktury punktowej. Ta ważna kwestia została całkowicie pominięta w złożonej skardze PKP Cargo.
Również stanowisko skarżącej Izby potwierdza, że w praktyce majątek stanowiący cześć infrastruktury kolejowej w rzeczywistości był zarządzany przez przewoźnika kolejowego P.. Mowa jest o tym także w raporcie NIK, gdzie wskazano, że dotychczasowe działania nie doprowadziły do realnego rozdzielenia sfery zarządzania infrastrukturą kolejową od realizacji przewozów kolejowych.
W niniejszej sprawie Sąd doszedł do przekonania, że organ w toku postępowania zbadał wszystkie istotne okoliczności faktyczne związane z niniejszą sprawą, zapewnił stronom czynny udział w postępowaniu oraz przeprowadził dowody służące ustaleniu stanu faktycznego zgodnie z zasadami prawdy obiektywnej (art. 7 ...
stanowisku, że organ dokonał wszechstronnej oceny materiału dowodowego oraz niezwykle obszernie uzasadnił swoje stanowisko wyrażone w decyzjach, w sposób wymagany przez art. 107 § 3 k.p.a. Sąd nie dopatrzył się też naruszenia przez organ art. 80 k.p.a. oraz w konsekwencji przepisów art. 8, art. 11, art. 75. art. 78 k.p.a.
W tym stanie rzeczy Sąd oddalił skargi w oparciu o art. 151 p.p.s.a. ...
2021-10-13 » Oddalono skargę
I SA/Sz 370/21 - Wyrok WSA w Szczecinie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Anna Sokołowska (spr.) Sędziowie Sędzia WSA Nadzieja Karczmarczyk-Gawęcka Sędzia WSA Joanna Wojciechowska po rozpoznaniu w Wydziale I na posiedzeniu niejawnym w dniu [...] października 2021 r. sprawy ze skargi [...] na decyzję Zarządu Województwa z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie zwrotu środków otrzymanych w ramach umowy o dofinansowanie projektu wraz z odsetkami za zwłokę oddala skargę.
UZASADNIENIE
Zaskarżoną decyzją z dnia [...].02.2021 r., nr [...], Zarząd Województwa (dalej: "IZ RPO [...]", "Organ") utrzymał w mocy decyzję własną z dnia [...].01.2020 r., nr [...], orzekającą zwrot od Beneficjenta - [...] Spółki z o.o. z siedzibą w K. (dalej: "Beneficjent", "Spółka", "Skarżąca") środków otrzymanych w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa [...] 2014-2020 na podstawie umowy o dofinansowanie nr [...] zawartej w dniu [...].02.2018 r. (dalej: "Umowa") na realizację projektu pn. "[...]" (dalej: "Projekt") w łącznej kwocie [...]zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych.
Z powyższej decyzji wynika, że została ona wydana podstawie ...
pkt 9 lit. c ustawy z dnia 11 lipca 2014 r. o zasadach realizacji programów w zakresie polityki spójności finansowanych w perspektywie finansowej 2014-2020 (Dz. U. z 2020 r., poz. 818), art. 207 ust. 12 ...
samorządzie województwa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1668) oraz art. 138 § 1 pkt 1 w zw. z art. 127 § 3 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2020 r., poz. 256 ze zm. - dalej: "k.p.a."), oraz w następującym stanie sprawy.
W dniu [...].02.2018 r. [...] Spółka z o.o. z siedzibą w K. (dalej: "Spółka", "Beneficjent", "Skarżąca") zawarła z Zarządem Województwa (dalej: "IZ RPO [...]", "Organ") umowę o ...
pn. "[...]" (dalej: "Projekt") Oś Priorytetowa 1 "Gospodarka, Innowacje, Nowoczesne Technologie", Działanie 1.8 "Inwestycje przedsiębiorstw w ramach Strategii ZIT dla [...] (zwanego dalej "K. ")". Do Umowy strony zawarły także aneks z dnia [...].02.2018 r. nr [...]
W Umowie określone zostały szczegółowe zasady dofinansowania projektu
oraz prawa i obowiązki Beneficjenta z tym związane ...
podstawie poprawnego wniosku o płatność. Spółka natomiast zobowiązała się do realizacji Projektu z należytą starannością, w szczególności ponosząc wydatki celowo, rzetelnie, racjonalnie i oszczędnie z zachowaniem zasad optymalnego doboru metod i ...
służących osiągnięciu założonych celów, zgodnie z obowiązującymi przepisami prawa unijnego oraz prawa krajowego, Regulaminem konkursu w ramach RPO [...] Oś priorytetowa 1 Gospodarka, Innowacje, Nowoczesne Technologie, Działanie 1.8 "Inwestycje przedsiębiorstw w ramach Strategii ZIT dla K. " z dnia [...] lutego 2017 r. (dalej: "Regulamin konkursu"), wytycznymi horyzontalnymi oraz w sposób, który zapewni prawidłową i terminową realizację Projektu, a także osiągnięcie jego celów oraz wskaźników ...
ust. 9 Umowy). Ponadto, zgodnie z § 16 ust. 1 Umowy, Beneficjent miał obowiązek dokonywania wydatków w oparciu o u.f.p. (w tym m.in. art. 44 ust. 3 u.f.p.) w zakresie wydatkowania środków publicznych, w szczególności:
- w sposób celowy i oszczędny, z zachowaniem zasady uzyskiwania najlepszych efektów przy jak najniższej kwocie wydatku,
- w sposób umożliwiający terminową realizację Projektu,
- w wysokości i terminach wynikających z wcześniej zaciągniętych zobowiązań.
W myśl zaś § 16 ust. 3 Umowy, zobowiązany był do przygotowania i przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia zgodnie z procedurami określonymi w "Zasadach w zakresie udzielania zamówień w projektach realizowanych w ramach RPO [...] (wersja 6.0)" (dalej: "Zasady"), stanowiących załącznik do Umowy. Natomiast stosownie do § 16 ...
a także pozostałe warunki i procedury określają przepisy ustawy wdrożeniowej, Wytyczne Ministra Rozwoju i Finansów w zakresie kwalifikowalności wydatków w zakresie Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego oraz Funduszu Spójności na lata 2014-2020 ...
podniesienie konkurencyjności i innowacyjności Spółki, poprzez stworzenie innowacyjnego systemu teleopieki skierowanego do osób starszych i zależnych, w tym niepełnosprawnych w okresie [...] r. (punkt D.1. wniosku o dofinansowanie). Przywołany cel miał zostać osiągnięty poprzez zakup wartości niematerialnej i prawnej w postaci dedykowanej aplikacji, której wdrożenie w wymienionej spółce kapitałowej doprowadzić miało do wykreowania nowej, innowacyjnej usługi wspierającej osoby starsze i zależne, w tym niepełnosprawne. W oparciu o wymienioną aplikację miały powstać dwie innowacyjne usługi produktowe i dwie procesowe oraz innowacja nietechnologiczna. W pkt A.3 wniosku o dofinansowanie Spółka wskazała natomiast, że podejmowane przez nią przedsięwzięcie będzie miało charakter stacjonarny. Ponadto w punkcie D.3 wniosku zawarła informację, że planowane do zakupienia oprogramowanie zostanie zainstalowane na jej serwerach w K., tj. w miejscu realizacji Projektu. Powyższe znalazło swoje odzwierciedlenie również w założeniach Biznes planu (punkt C.1.5), stanowiącego załącznik do wniosku o dofinasowanie, gdzie dodatkowo ...
funkcje (moduły) kupowanego oprogramowania.
Zgodnie z punktem B.2.4 Biznesu planu administratorami systemu zakupionego
w ramach Projektu, mającego służyć świadczeniu usług teleopieki miały być urzędy np. ośrodki pomocy społecznej. System miał działać w tzw. chmurze, a opłaty miały przybrać charakter abonamentowy, a zatem jak wskazał sam Beneficjent nie trzeba będzie kupować drogiej licencji oraz ponosić kosztów instalacji. Powyższe oznaczało,
że podmioty które w przyszłości zechcą korzystać z wytworzonego oprogramowania nabędą produkt/usługę wdrażaną w ramach Projektu, gdzie oferowanie usług teleopieki odbywać się będzie na podstawie dostępu do panelu administratora, a nie w drodze licencji do oprogramowania.
Spółka w dniu [...].03.2018 r. ogłosiła postępowanie o udzielenie zamówienia pn. "[...]", gdzie jako osobę do kontaktu w sprawie ogłoszenia wymieniono M. S. pełniącą w tamtym czasie funkcję Prezesa Zarządu Spółki. W zapytaniu ofertowym wskazano, że przedmiotem zamówienia jest opracowanie i wdrożenie platformy informatycznej dedykowanej osobom starszym i zależnym, pracującej w trybie offline i online na systemie Android. Przywołana platforma miała być trzonem systemu teleopieki, czyli ...
bezpieczeństwa (monitoring czynności życiowych, monitoring upadków, wyjść poza określony obszar, czujniki bezpieczeństwa), umożliwienie skutecznego reagowania w sytuacjach krytycznych, a także zapewnienie wsparcia dotychczasowej opieki o zautomatyzowane systemy teleinformatyczne. Omawiane oprogramowanie miało również zapobiegać wykluczeniu ze społeczeństwa osób zależnych i niesamodzielnych poprzez wprowadzenie takich funkcji jak: łączenie podopiecznych w grupy, ułatwiające nawiązywanie kontaktów, rozwijanie wspólnych pasji, zainteresowań; gry rozwijające umysł, utrzymujące jego sprawność; naukę ...
technologii poprzez korzystanie z dedykowanych urządzeń (terminal); stały kontakt i "nadzór" rodziny; osobisty asystent - teleopiekun. W opisie systemu wskazano ponadto, iż ten ma współpracować
z terminalem [...]. Termin wykonania całości zamówienia określono w zapytaniu ofertowym na dzień [...].06.2018 r., co obejmowało również zakup wartości niematerialnych i prawnych w postaci oprogramowania dedykowanego dla terminala [...] oraz jego wdrożenie. W wyniku tego postępowania zamówienia udzielono jedynemu zgłoszonemu oferentowi - [...] Spółce z o.o. z siedzibą w K. (dalej: "[...]"), z którą w dniu [...] kwietnia 2018 r. Beneficjent zawarł stosowną umowę.
W dniach [...] października 2018 r. IZ RPO [...] przeprowadziła kontrolę planową Projektu, w toku której kontrolujący stwierdzili, że Beneficjent dopuścił się naruszeń w postaci:
1) wytworzenia Projektu o charakterze niestacjonarnym, podczas gdy w ramach naboru nr [...] o dofinansowanie ubiegać się mogły wyłącznie przedsięwzięcia realizowane w formule stacjonarnej,
2) nieprzestrzegania zasad kwalifikowalności wydatków w zakresie warunków korzystania z wartości niematerialnej i prawnej wyłącznie przez przedsiębiorstwo otrzymujące pomoc oraz nabycia wymienionych wyżej wartości na zasadach rynkowych od osób trzecich niepowiązanych z nabywcą.
Ponadto, w ramach postępowania o udzielenia zamówienia pn. "[...]", stwierdzono wystąpienie nieprawidłowości w rozumieniu art. 2 pkt 36 rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 1303/2013 z ...
zm. - dalej: "rozporządzenie nr 1303/2013"), będących skutkiem tego, że Beneficjent:
1) opisał przedmiot zamówienia w sposób niejednoznaczny i niewyczerpujący, za pomocą niezrozumiałych i niedostatecznie dokładnych określeń, nieuwzględniający wszystkich wymagań i ...
oferty. Za powyższe naruszenie, zgodnie z Rozporządzeniem Ministra Rozwoju z dnia 29 stycznia 2016 r. w sprawie warunków obniżania wartości korekt finansowych oraz wydatków poniesionych nieprawidłowo związanych z udzielaniem zamówień (Dz ...
z możliwością obniżenia jej do 5% (poz. 21 Załącznika do Rozporządzenia),
2) opisał przedmiot zamówienia w sposób, który odnosi się do określonego wyrobu, źródła, znaków towarowych, patentów lub specyficznego pochodzenia, za które to naruszenie przewidziano korektę w wysokości 25% z możliwością jej obniżenia do 10% albo 5% (poz. 20 Załącznika do Rozporządzenia),
3) w sposób nieuprawniony określił kryteria oceny ofert odnoszących się do właściwości wykonawcy. Za powyższe naruszenie przewidziano korektę w wysokości 25% z możliwością jej obniżenia do 10% albo 5% (poz. 12 Załącznika do Rozporządzenia),
4) w sposób niejednoznaczny i nieprecyzyjny opisał stosowanie kryterium pn. "doświadczenie" (wiedza i doświadczenie), za które to naruszenie przewidziano korektę w wysokości 25% z możliwością jej obniżenia do 10% albo 5% (poz. 12 Załącznika do Rozporządzenia w zw. z § 6 Rozporządzenia zgodnie z którym, w przypadku stwierdzenia nieprawidłowości indywidualnej, dla której w przywołanym załączniku nie określono stawki procentowej, stosuje się stawkę procentową odpowiadającą najbliższej rodzajowo kategorii nieprawidłowości indywidualnych);
5) nie przywołał pełnej informacji o warunkach udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia lub kryteriach oceny ofert, co uniemożliwiło potencjalnym wykonawcom złożenie oferty zgodnej z wymaganiami zamawiającego lub wpłynęło na możliwość wzięcia przez wykonawcę udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, za które to uchybienie przewidziano 25% stawkę korekty z możliwością jej ...
10% albo 5% (poz. 11 Załącznika do Rozporządzenia),
6) dopuścił się dyskryminacyjnego określenia warunku udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, za które to naruszenie przewidziano korektę w wysokości 25% z możliwością jej obniżenia do 10% albo 5% (poz. 12 Załącznika do Rozporządzenia),
7) dokonał wyboru oferty wykonawcy niespełniającego warunków udziału w postępowaniu, za które to naruszenie przewidziano korektę w wysokości 25% z możliwością jej obniżenia do 10% albo 5% (poz. 24 Załącznika do Rozporządzenia),
8) dokonał istotnych zmian postanowień zawartej umowy w sprawie zamówienia w stosunku do treści oferty, z naruszeniem warunków wynikających z Umowy. Za przywołane uchybienie przewidziano korektę w wysokości 100% wartości dodatkowej zamówienia wynikającej ze zmiany umowy zwiększone o 25% wartości ostatecznego zakresu świadczenia (poz. 28 Załącznika do Rozporządzenia),
9) doprowadził do wystąpienia konfliktu interesów w postępowaniu, za które to naruszenie przewidziano korektę w wysokości 100% bez możliwości jej obniżenia (poz. 10 Załącznika do Rozporządzenia).
Stwierdzenie powyższych nieprawidłowości dotyczących przeprowadzenia postępowania o udzielenia zamówienia publicznego (opisanych powyżej w pkt 1-9) skutkowało zaś, w myśl § 9 Rozporządzenia, zastosowaniem stawki korekty finansowej w wysokości 100%. Przy czym, wartość ta zawierała się w kwocie wydatków uznanych za niekwalifikowalne w niniejszym Projekcie, gdyż związane z nim naruszenia skutkują koniecznością zwrotu całości otrzymanego przez Spółkę dofinansowania ...
podatkowych.
Pismem z dnia [...].06.2019 r., IZ RPO [...] wezwała Beneficjenta do zwrotu całości wypłaconych w ramach projektu środków w wysokości [...] zł wraz ze stosownymi odsetkami, w terminie 14 dni od otrzymania pisma. Jednocześnie wskazano, że w związku ze stwierdzonymi naruszeniami, kwota wypłaty ujęta we wniosku o płatność końcową w wysokości [...] zł nie zostanie Beneficjentowi wypłacona.
Wobec tego, że w wyznaczonym terminie Beneficjent nie zwrócił wymaganych środków, w dniu [...].07.2019 r. wobec Spółki wszczęto z urzędu postępowanie administracyjne w przedmiocie zwrotu środków. W jego wyniku IZ RPO [...] wydała opisaną na wstępie decyzję z dnia [...].01.2020 r., nr ...
o ponowne rozpoznanie sprawy.
Opisaną na wstępie decyzją z dnia [...].02.2021 r., Organ utrzymał w mocy decyzję z dnia [...].01.2020 r.
W uzasadnieniu, w pierwszej kolejności Organ przywołał brzmienie art. 207 ust. 1, odnoszącego się do konieczności zwrotu środków ...
i ust. 5 u.f.p, oraz wyjaśnił, że przez naruszenie procedur, o którym mowa w art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p., należy rozumieć przede wszystkim procedury wskazane w umowie o dofinansowanie projektu, zawieranej na podstawie art. 206 u.f.p. Zgodnie bowiem z ...
f.p., wydatki związane z realizacją programów i projektów finansowanych ze środków, o których mowa w art. 5 ust. 1 pkt 2 i 3 u.f.p., są dokonywane zgodnie z procedurami określonymi w umowie międzynarodowej lub innymi procedurami obowiązującymi przy ich wykorzystaniu.
Organ przedstawił dotychczasowy przebieg sprawy, wskazując ...
obowiązki, jakie na mocy Umowy z IZ RPO [...] przyjął na siebie Beneficjent, oraz na stwierdzone w toku kontroli naruszenia. Następnie dokonał szczegółowej analizy stwierdzonych naruszeń, czyniąc to pod kątem procedur obowiązujących Beneficjenta w związku z realizacją Projektu.
I. 1) Odnosząc się do naruszenia, polegającego na wytworzeniu przez Beneficjenta ...
spełnione na terytorium K. Wyjaśnił także, że jako projekty o charakterze niestacjonarnym określono te przedsięwzięcia, w ramach których nabywane są środki trwałe lub wartości niematerialne i prawne, które ze względu na ...
wydatki kwalifikowalne Projektu, lokalizacja tego oprogramowania rozumiana jako miejsce jego położenia powinna być ustalona właśnie w oparciu o miejsce zainstalowania aplikacji. Stąd, z uwagi na ustalenie w toku czynności kontrolnych, że zakupiona wartość niematerialna i prawna nie została zainstalowana na serwerach Spółki w K.,
tj. w miejscu realizacji inwestycji, lecz na serwerze wirtualnym u dostawcy zewnętrznego ([...] Sp. z o.o. z siedzibą [...]), stwierdzić należało, iż sposób realizacji Projektu przez Beneficjenta nie odpowiadał założeniom przedstawionym w dokumentacji aplikacyjnej oraz że wymienione przedsięwzięcie nie ma charakteru stacjonarnego. Powyższe naruszenie postanowień Regulaminu konkursu, a w konsekwencji § 5 ust. 9 Umowy, jest jedną z form naruszenia "innych procedur obowiązujących przy wykorzystaniu środków", o których mowa w art. 184 u.f.p., które obliguje IZ RPO [...] do dochodzenia zwrotu dofinansowania. W ocenie Organu, przywołanych powyżej ustaleń i stanowiska nie mogły zmienić wyjaśnienia Spółki przedstawione w pismach z dnia [...] listopada 2018 r., [...] kwietnia 2019 r. oraz [...] stycznia 2020 r.
Organ nadmienił również, że gdyby Beneficjent wskazał w dokumentacji aplikacyjnej, iż realizowany przez niego Projekt będzie zlokalizowany poza obszarem K. , nie uzyskałby dofinansowania w ramach przedmiotowego naboru. Realizowany przez Beneficjenta Projekt nie wpisywał się w cel Działania 1.8. Zainstalowane oprogramowanie poza obszarem K. nie przyczyniło się do zwiększenia konkurencyjności ...
obszarze. Realizacja przez Spółkę Projektu niezgodnie z procedurami RPO [...] doprowadziła zaś do wystąpienia szkody rzeczywistej w budżecie Unii Europejskiej, która przejawia się w tym, że środki finansowe w wysokości pobranego przez Spółkę dofinansowania IZ RPO [...] mogłaby rozdysponować na wsparcie przedsięwzięć innych wnioskodawców spełniających podstawowe warunki niezbędne do jego uzyskania.
I.2) W zakresie naruszenia polegającego na nieprzestrzeganiu zasad kwalifikowalności wydatków w zakresie warunków korzystania z wartości niematerialnej i prawnej wyłącznie przez przedsiębiorstwo otrzymujące pomoc oraz nabycia ...
zasadach rynkowych od osób trzecich niepowiązanych z nabywcą, Organ przywołał regulacje zawierające katalog wydatków kwalifikowanych w ramach konkursu, tj. punkt 4.4. podrozdziału 3.5 Regulaminu konkursu, a także § 7 ust. 2 rozporządzenia Ministra Infrastruktury i Rozwoju z dnia 3 września 2015 r. w sprawie udzielania regionalnej pomocy inwestycyjnej w ramach regionalnych programów operacyjnych na lata 2014-2020 (Dz. U. z 2018 r., poz. 1620 ...
z dnia 17 czerwca 2014 r. uznającego niektóre rodzaje pomocy za zgodne z rynkiem wewnętrznym w zastosowaniu art. 107 i 108 Traktatu (Dz. Urz. L 187 z dnia 26 czerwca 2014 ze zm. - dalej: "rozporządzenie nr 651/2014"), i wskazał na ustalenia poczynione w kontroli oraz dokumentację przedstawioną przez Beneficjenta w toku prowadzonego postępowania. Na tej podstawie Organ stwierdził, że Beneficjent swoim działaniem doprowadził do sytuacji, w której wytworzone w ramach RPO [...] oprogramowanie (wartość niematerialna i prawna) nie było wykorzystywane wyłącznie w przedsiębiorstwie otrzymującym pomoc. Wykonawca zamówienia (spółka [...] miał bowiem możliwość korzystania ze sprzedanego Beneficjentowi oprogramowania poprzez jego trwałe lub czasowe zwielokrotnianie, czyniąc to zarówno w całości jak w części. Zdaniem Organu, w wyniku powyższego doszło do naruszenia art. 14 ust. 8a) rozporządzenia nr 651/2014 w zw. z § 7 ust. 2 rozporządzenia MliR, a naruszenie natomiast procedur obowiązujących przy wykorzystaniu środków, o których mowa
w art. 184 u.f.p., powoduje konieczność odzyskiwania przez IZ RPO [...] kwot podlegających zwrotowi.
Organ wskazał także, że kolejnym warunkiem kwalifikowalności wydatków, który w przedmiotowej sprawie nie został przez Beneficjenta spełniony jest nabycie wartości niematerialnej i prawnej na zasadach ...
5. punkt 4.4. lit. c), albowiem relacje istniejące pomiędzy osobami upoważnionymi do zaciągania zobowiązań w imieniu Beneficjenta lub osobami wykonującymi w jego imieniu czynności związane z przeprowadzeniem procedury wyboru wykonawcy zamówienia, tj. M. S., a [...] jako wykonawcą świadczą o wystąpieniu powiązań w rozumieniu punktu 3 podrozdziału 6.5.2 Wytycznych. Jak bowiem ustalono, M. S., która pełniła ...
przy jednoczesnym byciu jej wspólnikiem, we wcześniejszym okresie, tj. do [...] r., była również wspólnikiem [...]. Wprawdzie w czasie wyboru wykonawcy zamówienia, zapoczątkowanego wystosowaniem właściwego ogłoszenia, co nastąpiło w dniu [...].03.2018 r., M. S. nie była już wspólnikiem [...], jednakże udziały w spółce [...] od M. S. nabył J. S., który następnie jako Prezes Zarządu tej spółki zawarł ...
reprezentowanym przez M. S. jako Prezesem Zarządu [...] Sp. z o.o. umowę na wykonanie zamówienia w ramach Projektu. Beneficjent dokonał zatem wyboru [...] za pośrednictwem M. S., która we wcześniejszym okresie była głównym udziałowcem wskazanego wykonawcy, a następnie brała udział w przygotowaniu i rozstrzygnięciu postępowania ofertowego, którego warunki ustalono w sposób jego preferujący.
W wyniku powyższego Organ uznał, że Beneficjent wykorzystał środki finansowe przekazane mu w ramach RPO [...] niezgodnie z warunkami określonymi zarówno w Regulaminie, jak i Wytycznych, tj. niezgodnie z procedurami o których mowa art. 184 u.f.p., jak również w przepisach prawa, tj. art. 14 ust. 8c) rozporządzenia nr 651/2014 w zw. z § 7 ust. 2 rozporządzenia MliR, szkodząc interesowi Unii Europejskiej i narażając jej budżet ...
równego traktowania, a więc podstawowych zasad stosowanych przy udzielaniu zamówień gwarantujących wybór najlepszej oferty.
II. W ramach analizy naruszeń stwierdzonych w ramach przeprowadzonego przez Beneficjenta postępowania o udzielenia zamówienia pn. "[...]", Organ uznał, że:
1) Wbrew zapisom ...
punktu 5 podrozdziału 3.4 Zasad oraz punktu 5 podrozdziału 6.5.2. Wytycznych, Beneficjent w ogłoszonym w dniu [...]03.2018 r. postępowaniu o udzieleniu zamówienia nie zawarł wyczerpującego opisu świadczenia, którego oczekiwałby od potencjalnych wykonawców. Spółka w opisie przedmiotu zamówienia nie scharakteryzowała bowiem przedmiotu dostawy w sposób, który umożliwiałby ustalenie czy wymieniona oczekuje udzielenia licencji na oprogramowanie (oraz ewentualnie jej rodzaju), czy przeniesienia autorskich praw majątkowych. Na podstawie złożonej dokumentacji aplikacyjnej stworzona aplikacja miała być oprogramowaniem dedykowanym, jednakże zapytanie ofertowe nie odnosiło się do kwestii praw autorskich, zasad wdrożenia systemu, możliwości jego rozwijania, aktualizacji, usług serwisowych i innych aspektów charakterystycznych dla nabycia systemów informatycznych.
Zdaniem Organu, z uwagi na powyższe, w sprawie wystąpiły wszystkie przesłanki ujęte w definicji nieprawidłowości zawartej w art. 2 pkt 36 rozporządzenia nr 1303/2013. Ww. naruszenie wynikające z zaniechania Beneficjenta doprowadziło ...
do sfinansowania przez IZ RPO [...] wydatku, który mógłby być niższy, gdyby nie fakt, iż wymieniony w opisie przedmiotu omawianego zamówienia nie udostępnił wszystkich niezbędnych informacji. Wykazany brak istotnych szczegółów opisu zamówienia mógł skutkować powstaniem trudności w jego wycenie, konsekwencją czego mogło być przyczynienia się do rezygnacji ze złożenia oferty przez potencjalnych ...
było zastosowanie korekty na poziomie 10% (poz. 21 Załącznika do Rozporządzenia).
2) Z naruszeniem przewidzianego w punkcie 5 podrozdziału 3.4 Zasad oraz punkcie 5 podrozdziału 6.5.2 Wytycznych zakazu, Beneficjent w opisie przedmiotu zamówienia zawarł warunek, aby stworzone przez potencjalnego wykonawcę oprogramowanie współpracowało z terminalem [...], którego Spółka jest jedynym w Polsce dystrybutorem, a który miał służyć jako podstawa sprzętowa funkcjonowania systemu zakupionego w ramach Projektu. Jedyny wykonawca, który przedstawił swoją ofertę w omawianym postępowaniu, tj. [...], dysponował gotowym produktem współpracującym z terminalem [...], spółka ta była również w posiadaniu interfejsu programistycznego aplikacji, który dopiero miał zostać udostępniony innym potencjalnym oferentom w terminie późniejszym. To zaś oznacza, że jedynie spółka [...] mogła wytworzyć oprogramowanie o wymaganej specyfikacji w okresie od dnia [...].03.2018 r. do dnia [...].06.2018 r., tj. między terminem składania ofert a wymaganym terminem zakończenia wykonania zamówienia. Powyższe, w piśmie z dnia [...].11.2018 r. potwierdził sam Beneficjent.
Zdaniem Organu, treść zapytania ofertowego w tym opis przedmiotu zamówienia, warunki udziału w postępowaniu i termin wykonania zamówienia mogły w znaczący sposób wpłynąć na możliwość przystąpienia do postępowania przez potencjalnych wykonawców. Wybrany wykonawca, tj. spółka [...] miała w tym postępowaniu pozycję korzystniejszą od innych podmiotów, które mogłyby być zainteresowane pozyskaniem omawianego zamówienia udzielonego ...
Beneficjenta. Naruszenie przez Beneficjenta zasady konkurencyjności i równego traktowania wykonawców mogło doprowadzić do wystąpienia szkody w budżecie Unii Europejskiej poprzez sfinansowanie przez IZ RPO [...] wydatku wyższego. Za powyższe naruszenie zasadne było ...
6.5.2 Wytycznych, przewidującymi, że kryteria oceny ofert nie mogą dotyczyć właściwości wykonawcy, a w szczególności jego wiarygodności ekonomicznej, technicznej lub finansowej oraz doświadczenia, Beneficjent w ramach kryteriów oceny ofert przewidział kryterium odnoszące się do doświadczenia wykonawcy. Za wskazaną nieprawidłowość prawidłowo ...
oraz oceny rekomendacji zleceniodawców. To zaś mogło mieć wpływ na wysokość poniesionych przez niego wydatków w związku z realizowanym Projektem, a w rezultacie spowodować potencjalną szkodę w budżecie Unii Europejskiej. Za wskazane naruszenie należało zastosować korektę finansową w wysokości 25% (poz. 12 Załącznika do Rozporządzenia w zw. z § 6 Rozporządzenia).
5) Wbrew regulacjom przyjętym w punkcie 8 podrozdział 3.4 Zasad oraz w punkcie 8 podrozdział 6.5.2. Wytycznych, Beneficjent nie sformułował w sposób jednoznaczny i precyzyjny warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia pn. "[...]". Beneficjent w zapytaniu ofertowym nie określił bowiem, co należy rozumieć pod sformułowaniem "udział w projektach teleinformatycznych". Brak jest pewności, czy chciał on dokonać weryfikacji liczby wytworzonych lub wdrożonych systemów informatycznych, co byłoby związane z przedmiotem zamówienia, czy też wyłącznie udziału w projektach teleinformatycznych. Jeżeli bowiem Spółka oczekiwała od potencjalnych wykonawców spełniania warunku udziału w postępowaniu poprzez uwzględnienie udziału w projektach teleinformatycznych realizujących zagadnienia teleopieki, to powinna wyraźnie określić, jaki charakter miał mieć wymagany udział, w szczególności czy wykonawca powinien był w okresie trzech lat przed datą opublikowania zapytania wykonać lub wdrożyć system informatyczny czy też świadczyć ...
zasad uczciwej konkurencji zweryfikowania stworzonych przez siebie wymogów, czym przyczynił się do powstania potencjalnej szkody w budżecie unijnym. Zasadne zatem było ustalenie w tym przypadku korekty wysokości 25% (poz. 11 Załącznika do Rozporządzenia).
6) Z naruszeniem regulacji z ...
8 podrozdział 3.4 Zasad oraz z punktu 8 podrozdział 6.5.2 Wytycznych, Beneficjent w sposób niejednoznaczny - tj. nie wyjaśniając, co należy rozumieć przez sformułowanie "udział w projekcie" - sformułował warunek udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, polegający na tym, aby oferenci brali udział w minimum jednym międzynarodowym projekcie teleinformatycznym, realizującym zagadnienia teleopieki. Nadto w sposób nieuprawniony wprowadził zastrzeżenie co do międzynarodowego charakteru projektu, czym naruszył zasadę równego traktowania, a w konsekwencji doprowadził do ograniczenia kręgu potencjalnych wykonawców. Za opisaną nieprawidłowość zasadne było nałożenie korekty finansowej ...
oraz punktem 11 b) podrozdział 3.4 Zasad, Beneficjent wybrał ofertę wykonawcy niespełniającego warunków udziału w nim, konsekwencją czego była realizacja pożądanego przez Beneficjenta zamówienia na warunkach potencjalnie gorszych niż te ...
do wykonania wskazanego zamówienia. Jak bowiem ustalił Organ - wbrew przewidzianemu przez Beneficjenta warunkowi, aby oferenci w celu potwierdzenia faktu posiadania wymaganej wiedzy i doświadczenia wykazali udział w minimum trzech projektach teleinformatycznych realizujących zagadnienia teleopieki na terenie Polski oraz w minimum jednym międzynarodowym projekcie teleinformatycznym, realizującym zagadnienia teleopieki, czyniąc to w ostatnich trzech latach od daty publikacji zapytania ofertowego - spółka [...] wraz ze złożoną ofertą przedstawiła dokument ...
było przedmiotem wykonywanego przez niego świadczenia [...]. Zdaniem Organu, za powyższe naruszenie, skutkujące powstaniem potencjalnej szkody w budżecie unijnym, zasadne było zastosowanie korekty w wysokości 25% (poz. 24 Załącznika do Rozporządzenia).
8) Z naruszeniem punktu 22 lit. a podrozdział ...
podrozdział 3.4 Zasad, Beneficjent przedłużył wykonawcy termin odbioru zamówienia - z [...].04.2018 r. (przewidziany w ofercie i zawartej umowie termin wydania przedmiotu umowy) do [...].06.2018 r. (protokół odbioru końcowego stworzonego oprogramowania). To zaś mogło mieć wpływ na potencjalnych wykonawców w zakresie przystąpienia przez nich do postępowania przeprowadzonego przez Beneficjenta, konsekwencją czego mogło być zawężenie ich kręgu, doszło do wystąpienia potencjalnej szkody w budżecie unijnym. Zasadne w tym przypadku było ustalenie korekty finansowej na poziomie 25% (poz. 28 Załącznika do Rozporządzenia).
9) W sprawie stwierdzono wystąpienie konfliktu interesów. Organ odwołując się do opisanych już wyżej relacji osobowo-kapitałowych pomiędzy M. S. i M. S., świadczących o istnieniu powiązań w rozumieniu punktu 3 podrozdziału 6.5.2 Wytycznych, nadmienił, że powołanie M. S. na Prezesa ...
Zarządu [...], nastąpiło na podstawie uchwały wspólników z dnia [...].04.2017 r., a do zbycia udziałów w [...] przez M. S. na rzecz J. S. (brata M. S.) doszło na skutek umowy zawartej w dniu [...].04.2017 r., a zatem obie te czynności wystąpiły u progu złożenia wniosku o dofinansowanie przez Spółkę co miało miejsce w dniu [...].05.2017 r. Powyżej opisane działania miały, w opinii IZ RPO [...], na celu usunięcie istniejących między wymienionymi spółkami powiązań kapitałowych, ale również powiązań ...
przywołane wyżej relacje mimo wszystko świadczą o istnieniu możliwości kształtowania warunków zaproszenia do składania ofert w sposób dla [...] korzystniejszy. Konsekwencją wskazanego konfliktu interesów było doprowadzenie do uchybienia zasadom bezstronności, przejrzystości, uczciwej ...
najlepszego wykonawcy i oferty. Wystąpienie przywołanej nieprawidłowości skutkowało zastosowaniem przez IZ RPO WZ stawki korekty w wysokości 100% (poz. 10 Załącznika do Rozporządzenia).
W podsumowaniu, Organ stwierdził, że realizowany przez Beneficjenta Projekt jako niestacjonarny nie kwalifikował się do objęcia wsparciem w ramach naboru nr [...], co w wyniku naruszenia procedur obowiązujących w ramach RPO [...], tj. procedur o których mowa w art. 184 u.f.p., skutkowało uznaniem całości poniesionych w związku omawianym projektem wydatków za niekwalifikowalne. Kolejnymi przyczynami pozbawienia wymienionych wydatków cechy kwalifikowalności było również ...
Umowy środków finansowych wraz z odsetkami określonymi jak dla zaległości podatkowych.
Organ wskazał również, że niezależnie od powyższych ustaleń, IZ RPO [...] ustaliła, że Beneficjent swoim działaniem doprowadził do wykorzystania części środków przekazanych mu w ramach RPO [...] niezgodnie z warunkami określonymi w Umowie oraz przepisami prawa powszechnie obowiązującego, tj. art. 184 u.f.p., szkodząc interesowi UE i narażając jej budżet na straty (szkoda potencjalna), co wyczerpywało znamiona nieprawidłowości indywidualnych w rozumieniu art. 2 pkt 36 rozporządzenia nr [...]. Organ wyjaśnił przy tym, że zgodnie § 9 Rozporządzenia, który stanowi, że w przypadku stwierdzenia w ramach jednego zamówienia kilku nieprawidłowości indywidualnych stosuje się korektę finansową o najwyższej wartości - IZ RPO [...] zastosowała 100% stawkę pomniejszenia wydatków kwalifikowalnych (gdzie wartość nałożonej korekty finansowej zawiera się w kwocie całości wydatków uznanych za niekwalifikowalne w Projekcie).
Pismem z dnia [...].03.2021 r., Spółka wniosła do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego [...] skargę na opisaną powyżej decyzję Organu, domagając się stwierdzenie nieważności zaskarżonej decyzji albo - w razie uznania braku podstaw stwierdzenia nieważności - uchylenia zaskarżonej decyzji i poprzedzającej ją decyzji z dnia [...].01.2020 r. i umorzenia postępowania w przedmiocie nakazania Beneficjentowi zwrotu środków otrzymanych na podstawie Umowy o dofinansowanie.
Zaskarżonej decyzji Spółka zarzuciła ...
przez Organ przy ocenie charakteru Projektu Skarżącej jego specyfiki i błędne określenie wydatków Beneficjenta ponoszonych w tracie realizacji umowy jako wydatków niekwalifikowalnych, podczas gdy wydatki Beneficjenta spełniają wszystkie warunki kwalifikowalności w rozumieniu założeń projektu, a przez to błędne nakazanie Beneficjentowi zwrotu otrzymanych środków, podczas gdy Organ ...
wraz z odsetkami już po realizacji Projektu winien uwzględnić stopień realizacji celów Projektu i zasadę praw słusznie nabytych;
b) przyjęcie przez Organ błędnego rozumienia projektu o charakterze stacjonarnym, z uwagi na brak takiej definicji w przepisach prawa krajowego i unijnego, podczas gdy dla prawidłowego zdefiniowania tego pojęcia należy wziąć pod uwagę każdorazowo okoliczności dotyczące konkretnego beneficjenta i charakterystykę oraz specyfikę danego projektu, która w sprawie wyraża się zasadą stacjonarnego sposobu przetwarzania danych oraz siedziby Beneficjenta i zatrudniania pracowników, pracujących ...
wdrożenia innowacyjnego system teleopieki, przez sam fakt umieszczenia na danym serwerze, świadczy o stacjonarności projektu, w sytuacji gdy kwestia ta - w razie podnoszonych wątpliwości - niewątpliwie wymagała opinii specjalistą z zakresu, oprogramowania i systemów informatyczno-telekomunikacyjnych, informatyki, techniki komputerowej i legalności oprogramowania;
2) art. 30 ust. 1 w zw. z art. 30 ust. 2 ustawy z dnia 6 grudnia 2006 r. o zasadach prowadzenia polityki rozwoju przez stwierdzenie, że środki zostały pobrane przez Beneficjenta w sposób nienależny, w sytuacji, w której projekt został zrealizowany na podstawie umowy o dofinansowanie i zgodnie z tą umową, która określa warunki dofinansowania projektu;
3) art. 7 i art. 77 § 1 k.p.a. w zw. z art. 67 u.f.p., przez niepodjęcie przez Organ wszelkich czynności niezbędnych do ...
do jej załatwienia oraz poprzez niewystarczające zebranie i rozpatrzenie przez Organ materiału dowodowego znajdującego się w aktach sprawy, w szczególności na skutek samodzielnego rozstrzygnięcia kwestii wymagającej wiadomości specjalnych, tj. czy sam fakt umieszczenia dedykowanej ...
do wdrożenia innowacyjnego system teleopieki na danym serwerze, świadczy o stacjonarności projektu i braku dopuszczenia w tym zakresie dowodu z opinii biegłego;
4) art. 156 § 1 pkt 2 k.p.a. w zw. z art. 107 k.p.a., przez podpisanie decyzji przez jednego tylko członka organu ...
nie przez ten organ kolegialny, co należy zakwalifikować jako działanie z rażącym naruszeniem przepisów prawa w rozumieniu art. 156 § 1 pkt 2 k.p.a.;
5) art. 7 ust. 2, art ...
zamówień publicznych, przez ich niewłaściwe zastosowanie i uznanie, że przedmiot zamówienia został opisany przez Skarżącą w sposób nieprecyzyjny, z naruszeniem zasad uczciwej konkurencji, a oferta wyłoniona w warunkach konfliktu interesów, w sytuacji gdy warunki zamówienia nie miały charakteru dyskryminującego, musiały posługiwać się językiem technicznym, adresowanym do profesjonalnych odbiorców, a pomiędzy zamawiającym a wykonawcą w dacie ogłoszenia o zamówieniu, jak i wyboru oferty, nie zachodziły żadne powiązania kapitałowe i osobowe.
W uzasadnieniu Skarżąca przedstawiła argumentację na poparcie stawianych zarzutów.
W odpowiedzi na skargę Organ wniósł o oddalenie skargi, podtrzymał stanowisko wyrażone w zaskarżonej decyzji oraz odniósł się do zarzutów podniesionych przez Skarżącą.
Zarządzeniem Zastępcy Przewodniczącego Wydziału I ...
U. z 2020 r., poz. 1842 ze zm.), sprawę skierowano do rozpoznania na posiedzeniu niejawnym w składzie trzech sędziów. O terminie posiedzenia niejawnego, wyznaczonego na dzień [...].10.2021 r., oraz o możliwości przedłożenia Sądowi dodatkowego stanowiska w sprawie poinformowano strony w dniach - [...]09.2021 r. (pełnomocnik organu) i [...].2021 r. (strona skarżąca).
Pismem procesowym z dnia [...]10.2021 r. Skarżąca podtrzymała zarzuty zawarte w złożonej skardze oraz odniosła się do argumentacji przedstawionej przez Organ w odpowiedzi na skargę.
Wojewódzki Sąd Administracyjny [...] z w a ż y ł, co następuje.
Skarga jest niezasadna.
Na wstępie wyjaśnić należy, że sprawę ...
za konieczne, a przeprowadzenie wymaganej przez ustawę rozprawy mogłoby wywołać nadmierne zagrożenie dla zdrowia osób w niej uczestniczących i nie można przeprowadzić jej na odległość z jednoczesnym bezpośrednim przekazem obrazu i dźwięku. Na posiedzeniu niejawnym w tych sprawach sąd orzeka w składzie trzech sędziów.
Zgodnie z art. 1 § 1 i 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz.U. z 2021 r. poz. 137.) sądy administracyjne sprawują wymiar ...
poprzez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem (legalności), jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. Sądy administracyjne, kierując się wspomnianym kryterium legalności, dokonują oceny ...
materialnymi. Ocena ta jest dokonywana według stanu prawnego i zasadniczo na podstawie akt sprawy istniejących w dniu wydania zaskarżonego aktu. W świetle art. 3 § 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz.U. z 2019 r. poz. 2325, ze ...
p.p.s.a."), kontrola działalności administracji publicznej przez sądy administracyjne obejmuje m.in. orzekanie w sprawach skarg na postanowienia wydane w postępowaniu administracyjnym, na które służy zażalenie albo kończące postępowanie, a także na postanowienia rozstrzygające sprawę co do istoty. Stosownie do art. 134 § 1 p.p.s.a. sąd rozstrzyga w granicach sprawy, nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną w niej podstawą prawną, z zastrzeżeniem art. 57a tej ustawy. Powyższe oznacza, że Sąd bierze pod uwagę wszelkie naruszenia prawa, a także wszystkie przepisy, które powinny znaleźć zastosowanie w rozpoznawanej sprawie, niezależnie od żądań i wniosków podniesionych w skardze.
Przedmiotem zaskarżenia i oceny jest wydana przez IZ RPO [...] decyzja z dnia [...].02.2021 r., nr [...], Zarząd Województwa utrzymał w mocy decyzję własną z dnia [...].01.2020 r., nr [...], orzekającą zwrot od Beneficjenta - [...] Spółki z o.o. z siedzibą w K. środków otrzymanych w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa [...] 2014-2020 na podstawie umowy o dofinansowanie nr [...] zawartej w dniu [...].02.2018 r. na realizację projektu pn. "[...]" w łącznej kwocie [...]zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych.
Przeprowadzona przez Wojewódzki Sąd Administracyjny kontrola legalności zaskarżonego rozstrzygnięcia ...
organ kolegialny. Zaskarżona decyzja została podpisana tylko przez jednego członka Zarządu Województwa (Marszałka Województwa), i w związku z tym objęta jest sankcją nieważności.
Sąd nie podziela tego zarzutu. Stosownie bowiem do ...
czerwca 1998 r. o samorządzie województwa (tj. Dz.U. z 2020 r" poz. 1668), decyzje w indywidualnych sprawach z zakresu administracji publicznej wydaje marszałek województwa, jeżeli przepisy szczególne nie stanowią inaczej ...
pozostałych członków zarządu województwa, pracowników urzędu marszałkowskiego oraz kierowników wojewódzkich samorządowych jednostek organizacyjnych do wydawania w jego imieniu decyzji. Zgodnie natomiast z art. 46 ust. 2a decyzje wydane przez zarząd województwa w sprawach z zakresu administracji publicznej podpisuje marszałek. W decyzji wymienia się imiona i nazwiska członków zarządu, którzy brali udział w wydaniu decyzji. A zatem wprost z brzmienia tego przepisu wynika kto podpisuje decyzję w imieniu Zarządu województwa.
Przechodząc do dalszych zarzutów przypomnieć trzeba, że podstawą zaskarżonej decyzji była ustawa o finansach publicznych, która w art. 207 ust. 1 przewiduje sankcje budżetowe związane z nieprawidłowym wykorzystaniem środków europejskich. Przepis ten stanowi, że w przypadku, gdy środki przeznaczone na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich zostały wykorzystane niezgodnie z przeznaczeniem lub wykorzystane z naruszeniem procedur bądź pobrane nienależnie lub w nadmiernej wysokości, podlegają zwrotowi przez beneficjenta wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych, liczonymi od dnia przekazania środków, w terminie 14 dni od dnia doręczenia decyzji, o której mowa w ust. 9, na wskazany w tej decyzji rachunek bankowy. Z kolei po myśli art. 184 ust. 1 u.f.p. wydatki związane z realizacją programów i projektów finansowanych ze środków, o których mowa w art. 5 ust. 1 pkt 2 i 3, są dokonywane zgodnie z procedurami określonymi w umowie międzynarodowej lub innymi procedurami obowiązującymi przy ich wykorzystaniu. Również zasadnie przyjęto, że Skarżąca poprzez ...
automatycznie obowiązku stosowania korekt i zwrotu środków unijnych. Konieczna jest bowiem ocena skutków tego naruszenia w kontekście uregulowań określonych rozporządzeniu nr 1303/2013 z dnia 17 grudnia 2013 r. Środki unijne ...
zatem zwrotowi tylko wówczas gdy wykorzystano je z naruszeniem procedur, które to naruszenie stanowi "nieprawidłowość" w rozumieniu art. 2 pkt 7 ww. rozporządzenia nr 1083/2006 - co oznacza jakiekolwiek naruszenie przepisu ...
prawa wspólnotowego wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego. Za śledzenie tak rozumianych nieprawidłowości odpowiedzialność ponosi państwo członkowskie i w związku z nieprawidłowościami (pojedynczymi lub systemowymi) dokonuje korekt finansowych.
Zatem wymieniona "nieprawidłowość" ma miejsce w sytuacji, gdy wskutek naruszenia procedur doszło do powstania szkody lub mogłoby dojść do jej powstania w budżecie ogólnym UE. Możliwość powstania szkody należy rozumieć jako możliwość uszczuplenia środków unijnych. Dla uznania zatem, że doszło do powstania "nieprawidłowości" w rozumieniu art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 wystarczy ustalenie, że wskutek naruszenia procedur obowiązujących przy wydatkowaniu środków unijnych powstała hipotetyczna możliwość powstania szkody w budżecie ogólnym UE. Natomiast celem korekt finansowych jest spowodowanie sytuacji, w której wszystkie wydatki deklarowane do finansowania ze środków unijnych będą wydatkowane zgodne z prawem i odpowiednimi zasadami i przepisami krajowymi oraz unijnymi. Korekta finansowa jest zatem kwotą nienależnie wypłaconą ...
ze środków budżetu UE. Wysokość korekty finansowej jest determinowana wysokością szkody poniesionej przez dany fundusz w związku z nieprawidłowością, którą z kolei relatywizuje się do charakteru naruszenia i jego wagi.
W tym stanie uwarunkowań prawnych zaskarżone rozstrzygnięcie nie może być uznane za wadliwe. Szkodą bowiem w interesach finansowych Unii Europejskiej jest finansowanie z funduszy unijnych nieuzasadnionego wydatku, a nieuzasadniony wydatek to taki, który poniesiony został z naruszeniem podstawowych zasad prawa unijnego lub krajowego, w tym zasad określonych w Pzp.; wystarczy stwierdzenie możliwości wystąpienia "potencjalnej" szkody w budżecie Unii Europejskiej. Stwierdzenie wystąpienia szkody "rzeczywistej" nie ma podstawowego znaczenia (por. wyrok NSA z ...
GSK 175/15).
Nie jest przy tym sporne, że przy braku możliwości ustalenia wysokości szkody, w przypadku naruszenia Pzp, stosuje się odpowiednie wytyczne i taryfikatory. Owe wytyczne i taryfikatory odzwierciedlają nabyte doświadczenia w zakresie naruszeń prawa szacowania szkody i mają na celu dostarczenie wyjaśnień dotyczących poziomu korekt, które ...
stosowane zgodnie z zasadą proporcjonalności oraz z uwzględnieniem orzecznictwa TSUE. Wytyczne wraz z taryfikatorami mają - w razie trudności z ustaleniem szkody - umożliwić określenie jej wysokości w jak najbardziej zbliżonej wysokości do potencjalnej szkody.
Zatem rozstrzygając powyższy spór należy odpowiedzieć na pytanie czy wskazywane przez organ uchybienia mieszczą się w pojęciu "nieprawidłowości" w rozumieniu art. 2 pkt 7 rozporządzenia nr 1083/2006 i w konsekwencji musiały skutkować nałożeniem określonych w zaskarżonej decyzji sankcji finansowych. Przede wszystkim zauważyć należy, że prawo zamówień publicznych ma sztywny reżim i jednoznaczne, rygorystyczne regulacje zabezpieczające prze zakłóceniem czystości konkurencji i wyeliminowaniem jakichkolwiek prób obejścia tego wymogu.
Natomiast w niniejszej sprawie w trakcie przeprowadzonej kontroli organ stwierdził, że Beneficjent przy realizacji projektu pn. "[...]" dopuścił się szeregu naruszeń opisanych w uzasadnieniach decyzji i przytoczonych w części historycznej wyroku.
W konsekwencji organ nałożył - w oparciu o postanowienia Rozporządzenia w sprawie korekt finansowych - łącznej korekty finansowej w wysokości 100%. W przypadku stwierdzenia przez IZ RPO [...] dwóch pierwszych naruszeń uznano, iż poniesione wydatki nie miały przymiotu kwalifikowalności. Niezależnie od powyższego - jak wskazano - za pozostałe naruszenia nałożono korektę w wysokości 100 %.
Sąd nie dopatrzył się naruszenia art. 207 ust. 1 pkt 3 i 12 ...
przez pominięcie przy ocenie charakteru projektu Skarżącej jego specyfiki i błędne określenie wydatków Beneficjenta ponoszonych w trakcie realizacji umowy jako wydatków niekwalifikowalnych. Jak również przyjęcie przez organ błędnego rozumienia projektu o charakterze stacjonarnym z uwagi na brak takiej definicji w przepisach prawa krajowego i unijnego, podczas gdy dla prawidłowego zdefiniowania tego pojęcia należy wziąć pod uwagę każdorazowo okoliczności dotyczące konkretnego beneficjenta i charakterystykę oraz specyfikę danego projektu, która w sprawie wyraża się zasadą stacjonarnego sposobu przetwarzania danych oraz siedziby Beneficjenta i zatrudniania pracowników pracujących nad wdrożeniem Projektu na obszarze miasta K..
Organ w zaskarżonej decyzji szeroko rozpisał dlaczego uznał, że projekt nie ma charakteru stacjonarnego.
Organ podkreślił, że beneficjent we wniosku o dofinasowanie określił realizowany projekt jako mający charakter stacjonarny, gdzie zakupione w jego ramach oprogramowanie miało zostać zainstalowane na serwerach wymienionego, tj. w K.. Biorąc natomiast pod uwagę przedstawione przez Spółkę funkcje (moduły) oprogramowania (punkt C.1.5 Biznes planu) wskazać należy, iż specyfika omawianego przedsięwzięcia sprowadzała się w głównej mierze do gromadzenia i przetwarzania danych na serwerach. Zgodnie ze stanowiskiem ujętym w orzecznictwie sądów administracyjnych o stacjonarności projektu mogą decydować wszystkie jego elementy (umiejscowienie zakupionych budynków, środków ...
spełnienia tego kryterium warunkowane jest zestawieniem wartości tych elementów (których lokalizację można określić jako stacjonarną) w stosunku do wartości całego projektu (wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 5 lutego 2014 r., II GSK 2393/13; wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego ...
wydatki kwalifikowalne Projektu, lokalizacja omawianego oprogramowania rozumiana jako miejsce jego położenia powinna być ustalona właśnie w oparciu o miejsce zainstalowania aplikacji. Sąd tą ocenę podziela.
W toku czynności kontrolnych ustalono, że zakupiona wartość niematerialna i prawna nie została zainstalowana na serwerach Spółki w K., tj. w miejscu realizacji inwestycji, lecz na serwerze wirtualnym u dostawcy zewnętrznego, stwierdzić należy niniejszym, iż sposób realizacji Projektu przez Beneficjenta nie odpowiadał założeniom przedstawionym w dokumentacji aplikacyjnej oraz że wymienione przedsięwzięcie nie ma charakteru stacjonarnego. Powyższe naruszenie postanowień Regulaminu konkursu, a w konsekwencji § 5 ust. 9 Umowy jest jedną z form naruszenia "innych procedur obowiązujących przy wykorzystaniu środków", o których mowa w art. 184 ufp, które obliguje IZ RPO [...] do dochodzenia zwrotu dofinansowania.
Zgodzić się należy z ...
stanem faktycznym. Tym samym zasadnym jest twierdzenie, iż Beneficjent swoim działaniem naruszył procedury obowiązujące go w ramach RPO [...]
W tym miejscu zaznaczyć należy dodatkowo, że zgodnie z punktem 2 podrozdziału 3.2 Regulaminu konkursu ocena kwalifikowalności wydatków dokonywana jest przez IZ RPO [...] w trakcie oceny wniosku o dofinansowanie, jak również w trakcie rozliczania i kontroli projektu oraz po jego zakończeniu, w tym w okresie trwałości projektu. Na etapie oceny wniosku o dofinansowanie weryfikacji podlega potencjalna kwalifikowalność wydatków ujętych w dokumentacji aplikacyjnej. Skierowanie projektu do dofinansowania oraz podpisanie z beneficjentem umowy nie oznacza, że wszystkie ...
pomocy finansowanej ze środków europejskich, z racji jej przyznania i zatwierdzenia, nie nabywa żadnych ostatecznych praw do wypłaconej kwoty pomocy, jeżeli nie przestrzega warunków, którymi to wsparcie finansowe zostało obwarowane, i które może być przyznane tylko wówczas, gdy spełnia on określone warunki. Gdyby Beneficjent wskazał w dokumentacji aplikacyjnej, iż realizowany przez niego Projekt będzie zlokalizowany poza obszarem K. , nie uzyskałby dofinansowania w ramach naboru nr [...]
W ocenie Sadu, nie zasługuje na uwzględnienie także zarzut Skarżącej dotyczący naruszenia art. 30 ust. 1 w zw. z art. 30 ust. 2 ustawy z dnia 6 grudnia 2006 r. o zasadach prowadzenia polityki rozwoju przez stwierdzenie, że środki zostały pobrane przez Beneficjenta w sposób nienależny w sytuacji, w której projekt został zrealizowany na podstawie umowy o dofinansowanie i zgodnie z ta umową, która ...
obowiązki beneficjenta z tym związane. Jest ona elementem projektu, co oznacza, że realizacja jej postanowień w sposób niewłaściwy lub sprzeczny z ich treścią powoduje konieczność odzyskiwania przez IZ RPO [...] kwot podlegających zwrotowi, w tym wydawania decyzji o zwrocie środków przekazanych na realizację programów, projektów lub zadań, o których mowa w u.f.p. (wyr. WSA w Szczecinie z dnia 15 stycznia 2020 r., sygn. akt I SA/Sz 810/19). Mając ...
regulujących zasady przyznawania i wykorzystania dofinansowania, powoduje konieczność odzyskiwania przez IZ RPO [...] kwot podlegających zwrotowi, w tym wydawania decyzji o zwrocie środków przekazanych na realizację programów, projektów lub zadań, o której mowa w przepisach u.f.p. Obowiązek zwrotu przez Beneficjenta nieprawidłowo wykorzystanego dofinansowania wynika wprost z § 12 umowy o dofinansowanie. W sytuacji, gdy projekt realizowany jest niezgodnie z przepisami prawa, a także postanowieniami RPO [...], IZ RPO [...] ma nie tylko prawo, ale i obowiązek zakwestionować prawidłowość przyznania dofinansowania i w takim przypadku jest zobowiązana przepisami prawa do stosowania art. 207 ust. 1 pkt 2 u ...
Podsumowując tą część realizacja przez projektu niezgodnie z procedurami RPO [...] doprowadziła do wystąpienia szkody rzeczywistej w budżecie Unii Europejskiej, która przejawia się w tym, że środki finansowe w wysokości pobranego przez Spółkę dofinansowania IZ RPO [...] mogłaby rozdysponować na wsparcie przedsięwzięć innych wnioskodawców spełniających ...
zwiększenie konkurencyjności sektora małych i średnich przedsiębiorstw na obszarze Zintegrowanych Inwestycji Terytorialnych K. poprzez wdrażanie w przedsiębiorstwach innowacyjnych rozwiązań. Przedmiotem konkursu był wybór do dofinansowania projektów, które w największym stopniu przyczyniają się do osiągnięcia celu szczegółowego określonego dla przywołanego wyżej działania. Realizowany przez Beneficjenta Projekt nie wpisywał się jednakże w cel Działania 1.8. Oprogramowanie nie zostało zainstalowane na serwerach w K., w związku z czym ustalono, że Projekt nie kwalifikował się do objęcia wsparciem w ramach naboru nr [...] Zainstalowane oprogramowanie poza obszarem K. nie przyczyniło się do zwiększenia konkurencyjności przedsiębiorstwa na wskazanym obszarze. Mając na uwadze powyższe, w przedmiotowej sprawie poprzez naruszenie art. 184 u.f.p. doszło do wystąpienia nieprawidłowości indywidualnej w rozumieniu art. 2 pkt 36 Rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 1303/2013 z ...
ma lub może mieć szkodliwy wpływ na budżet Unii Europejskiej poprzez jego obciążenie nieuzasadnionym wydatkiem.
W omawianej sprawie skarżący dopuścił się naruszenia podstawowych zasad postępowania w zakresie opisanym w skarżonej decyzji oraz części historycznej wyroku co wpisuje się w definicję nieprawidłowości.
Przed nałożeniem korekty finansowej organ prawidłowo przeprowadził postępowanie wyjaśniające. Uzasadnił szeroko zajęte stanowisko co do wysokości nałożonej korekty,
Organ w zaskarżonej decyzji, szczegółowo zajął stanowisko w odniesieniu do każdego z zarzutów odwołania z osobna. Sąd podziela w całości zaprezentowane stanowisko i jego argumentację.
Podsumowując, Sąd orzekający w niniejszej sprawie stwierdził, że w ustalonym prawidłowo stanie faktycznym organy zastosowały właściwe przepisy prawa materialnego unijnego i krajowego, które powołano, prawidłowo zinterpretowano i szeroko omówiono w zaskarżonej decyzji, co usuwa zarzut ich naruszenia. Organ wskazał prawidłową podstawę i sposób naliczenia korekty. W przedmiotowej sprawie wbrew zarzutom skargi nie doszło do naruszenia przywołanych w skardze przepisów. Zaskarżona decyzja została należycie i przekonująco uzasadniona, organ przedstawił w uzasadnieniu rozstrzygnięcia obszerną i pełną argumentację faktyczną i prawną. Organ nie naruszył zasad postępowania administracyjnego. A zatem naruszenie procedur w rozumieniu przepisów ustawy o finansach publicznych i powstanie nieprawidłowości w rozumieniu przepisów rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006, uzasadniało nałożenie korekty finansowej w przyjętej wysokości.
Wobec faktu, że Sąd, kontrolując zaskarżoną decyzję pod względem jej zgodności z prawem, nie stwierdził, by Organ dopuścił się naruszenia przepisów prawa materialnego, czy też przepisów postępowania, w taki sposób, który miał lub mógłby mieć istotny wpływ na jej wynik, skutkowało oddaleniem skargi na podstawie art. 151 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2019 r., poz. 2325 ze zm. - dalej ...
2015-02-19 » Oddalono skargę
V SA/Wa 3327/14 - Wyrok WSA w Warszawie
SENTENCJA
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA - Dorota Mydłowska, Sędzia WSA - Irena Jakubiec-Kudiura (spr.), Sędzia NSA - Krystyna Madalińska-Urbaniak, Protokolant specjalista - Justyna Macewicz, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 lutego 2015 r. sprawy ze skargi Z. G. O. K. Sp. z o.o. w O. na decyzję Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych z dnia [...] sierpnia 2012 r. nr [...] w przedmiocie nałożenia kary pieniężnej oddala skargę
UZASADNIENIE
Przedmiotem kontroli sądowoadministracyjnej w niniejszej sprawie jest decyzja Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych (zwanego dalej: "Prezesem UZP") z dnia (...) sierpnia 2012 r., utrzymująca w mocy decyzję własną w sprawie nałożenia kary pieniężnej z tytułu udzielenia zamówienia publicznego z naruszeniem prawa.
Decyzja zapadła w następującym stanie faktycznym:
Pismem z dnia 23 grudnia 2008 r. Z. G. O. K. Sp. z o.o. w O. (zwana dalej: "ZGOK"), działając w oparciu o art. 67 ust. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.; zwanej dalej: "p.z.p.") przekazał Prezesowi UZP uzasadnienie zastosowania trybu z wolnej ręki na podstawie art. 67 ust. 1 pkt 3 p.z.p. w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługę unieszkodliwiania odpadów o kodach: 17 01 17, 19 08 01, 19 12 09, 19 12 10, 19 12, 20 03 99 wytwarzanych w tym Zakładzie. Wyjaśnił w uzasadnieniu, iż dwukrotnie wszczynał postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na usługę unieszkodliwiania odpadów. Oba postępowania zostały unieważnione. Wskazał też, iż wynikła konieczność udzielenia zamówienia w trybie natychmiastowym, bez zachowania terminów przewidzianych dla innych trybów udzielania zamówień, albowiem brak zabezpieczenia regularnego unieszkodliwiania odpadów w konsekwencji mógł spowodować zagrożenie epidemiologiczne.
Następnie, pismem z dnia 2 marca 2009 r. ZGOK przekazał Prezesowi UZP dalsze wyjaśnienia dotyczące przeprowadzonego postępowania wskazując, iż w dniu 27 lutego 2007 r. została zawarta z Z. U. K. U. Sp. z o.o. z siedzibą w M. umowa w sprawie udzielenia zamówienia publicznego na unieszkodliwianie odpadów. W dniu 10 września 2008 r. wykonawca ZUK U. Sp. z o.o. wypowiedział umowę na unieszkodliwianie odpadów z zachowaniem okresu wypowiedzenia, który mijał w dniu 31 grudnia 2008 r. Ponadto, w piśmie tym zamawiający podtrzymywał zasadność wyboru trybu zamówienia z wolnej ręki oraz podkreślał konieczność ciągłego zabierania odpadów. Jednocześnie wskazał, że umowa zawarta w dniu 22 grudnia 2008 r. w trybie z wolnej ręki była zawarta tylko na okres do 6 miesięcy z zastrzeżeniem, że umowa przestanie obowiązywać w przypadku wyłonienia zakładu unieszkodliwiania odpadów w postępowaniu prowadzonym w trybie konkurencyjnym. Dodatkowo zamawiający wskazywał, iż udzielenie przedmiotowego zamówienia znajdowało swoje uzasadnienie również w przepisie art. 67 ust. 1 pkt 1 lit.a) p.z.p., albowiem ZUK USKOM prowadzi jedyny zakład unieszkodliwiania odpadów, który jest w stanie przyjąć ilość odpadów wytwarzanych przez mieszkańców Olsztyna, posiada zezwolenie zintegrowane i znajduje się w odległości umożliwiającej dostarczanie na bieżąco odpadów do unieszkodliwiania.
W dniu 5 sierpnia 2009 r. Najwyższa Izba Kontroli Delegatura w O. zawiadomiła Prezesa UZP, że w wyniku kontroli przeprowadzonej w ZGOK, w zakresie realizacji zamówień publicznych w latach 2007-2008, ujawniono fakty wskazujące na naruszenie przepisów p.z.p., m.in. poprzez udzielenie w dniu 22 grudnia 2008 r. w trybie z wolnej ręki zamówienia publicznego na unieszkodliwienie odpadów o wartości szacunkowej 3.744.110 zł (965.968 euro) pomimo niespełnienia przesłanek określonych w art. 67 ust. 1 pkt 3 p.z.p. uzasadniających zastosowanie tego trybu.
Decyzją z dnia (...) lipca 2012 r. o numerze (...), Prezes UZP nałożył na ZGOK karę pieniężną w wysokości 30.000 zł z tytułu udzielenia zamówienia publicznego z naruszeniem przepisów p.z.p ...
z wolnej ręki.
Uzasadniając swoje stanowisko organ wskazał, iż zamówienie na usługi unieszkodliwiania odpadów wytwarzanych w ZGOK, zostało ustalone na kwotę 3.744.110,50 zł, co stanowiło równowartość 965.968 ...
udzieleniu przedmiotowego zamówienia, zobowiązany był do stosowania przepisów p.z.p. Prezes UZP podniósł, iż w wyniku kontroli ustalono natomiast, że w postępowaniu o udzielenie zamówienia z wolnej ręki, doszło do naruszenia art. 67 ust. 1 pkt 3 p.z.p. poprzez niewykazanie spełnienia wszystkich przesłanek przewidzianych w tym przepisie. Ponadto wskazał, że w sprawie wbrew twierdzeniom strony, nie zaistniała możliwość udzielenia zamówienia z wolnej ręki, w związku z treścią art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a p.z.p., ponieważ Spółka U. nie była jedynym wykonawcą, który mógłby wykonać zamówienie. W konsekwencji, zamawiający poprzez nieuprawnione odstąpienie od stosowania trybów podstawowych, naruszył art. 7 ust. 1 oraz ...
wniosku o ponowne rozpoznanie sprawy, zaskarżoną decyzją z dnia (...) sierpnia 2012 r., Prezes UZP utrzymał w mocy decyzję własną z dnia (...) lipca 2012 r.
W uzasadnieniu organ zaprezentował ustalony stan faktyczny sprawy oraz przywołał przepisy prawa mające w niej zastosowanie. Akceptując prawidłowość decyzji wydanej w pierwszej instancji Prezes UZP wskazał, iż możliwość udzielenia zamówienia publicznego z powołaniem się na przesłankę określoną w art. 67 ust. 1 pkt 3 p.z.p. uzależniona została od zaistnienia przyczyny nie ...
przewidzianych dla innych trybów udzielania zamówień. Zdaniem Prezesa UZP, analiza okoliczności sprawy, z uwzględnieniem zebranej w jej toku dokumentacji oraz wyjaśnień udzielonych przez zamawiającego, prowadzi do wniosku, iż ZGOK nie wykazał ...
wolnej ręki. Organ wskazał przy tym, iż wypowiedzenie umowy przez wykonawcę stanowi okoliczność mieszczącą się w granicach zwykłego ryzyka, związanego z działalnością zamawiającego, na które powinien być zawsze przygotowany. Organ odwoławczy podkreślił, że zamawiający zgodnie z warunkami wypowiedzenia miał trzy miesiące na wyłonienie wykonawcy usługi w trybie konkurencyjnym. Zauważył, iż ZGOK wszczął dwa następujące po sobie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego (nr (...) i nr (...)), które zostały następnie unieważnione z przyczyn leżących po stronie zamawiającego. W ocenie Prezesa UZP, nie można zatem zgodzić się z zamawiającym, iż nieskuteczność zastosowania trybów konkurencyjnych i niemożliwość udzielania zamówienia w tych trybach z powodu ich unieważnienia było okolicznością niezależną od zamawiającego, której nie dało się przewidzieć. Organ podtrzymał także wcześniejsze stanowisko, dotyczące możliwości zastosowania ...
67 ust. 1 pkt 1 lit. a p.z.p.
Prezes UZP stwierdził także, iż w sprawie nie zachodzi bezprzedmiotowość postępowania w związku z podziałem ZGOK i przejęciem obowiązków w zakresie realizacji umowy na unieszkodliwianie odpadów przez spółkę powstałą w wyniku podziału. Okoliczność, iż z ZGOK, w trakcie realizacji zamówienia, którego dotyczy niniejsza sprawa, została wydzielona spółka - O. Z. K. Sp. z o.o. z siedzibą w O. (zwana dalej: "OZK"), która przejęła obowiązki w zakresie wykonywania umowy na unieszkodliwianie odpadów, pozostaje bez wpływu na odpowiedzialność ZGOK jako zamawiającego.
W skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ZGOK wniósł o stwierdzenie nieważności w całości wydanych w sprawie decyzji lub o uchylenie zaskarżonej decyzji w całości, zarzucając naruszenie:
1) przepisów postępowania - art. 28 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r ...
p., które miało wpływ na wynik sprawy, poprzez błędne przyjęcie, iż nie zostały spełnione wymienione w tym przepisie przesłanki uzasadniające dokonanie zamówienia w trybie zamówień z wolnej ręki;
3) prawa materialnego - art. 67 ust. 1 pkt 3 p ...
p., które miało wpływ na wynik sprawy, poprzez błędne przyjęcie, iż nie zostały spełnione wymienione w tym przepisie przesłanki uzasadniające dokonanie zamówienia w trybie zamówień z wolnej ręki;
4) przepisów postępowania - art. 107 § 1 k.p.a. poprzez ...
dnia (...) sierpnia 2012 r., a powielenie jedynie dotychczasowej argumentacji organu I instancji.
Rozwijając zarzuty skargi w szczególności podniesiono, iż organ nie wziął pod uwagę kwestii przejęcia na mocy art. 531 § 1 ...
ze zm.; zwanej dalej: "k.s.h.") przez O. Z.K. Sp. z o.o. praw i obowiązków ZGOK w zakresie usług unieszkodliwiania odpadów wytwarzanych w tym Zakładzie oraz uzasadnionego dokonania przez skarżącego zamówienia z wolnej ręki w oparciu o art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a p.z.p.
Uzasadniając zarzuty naruszenia prawa materialnego podkreślono, iż zamawiający w sposób dostateczny udowodnił, że ZUK U. w M. był jedynym wykonawcą będącym w stanie obiektywnie zrealizować zamówienie. Wykonawca ten posiada pozwolenie zintegrowane i znajduje się w odległości, w której zamawiający ma możliwość dostarczania na bieżąco gromadzonych z terenu miasta odpadów do unieszkodliwiania. Wbrew ...
stanowisku Prezesa UZP, zamawiający dokonał wnikliwej analizy rynku, zaś swój wybór oparł na obiektywnych przesłankach. W tym zakresie ustalił, iż w zaistniałej sytuacji, w odniesieniu do tego konkretnego zamówienia, nie występowali inni, alternatywni wykonawcy.
Skarżąca zarzuciła, iż organ pominął ...
o.o. we wrześniu 2008 r., nie można było zorganizować postępowania z należytym wyprzedzeniem, np. w czerwcu-lipcu 2008 r. Z tego powodu ZGOK nie miała możliwości wyłonienia zakładu unieszkodliwienia odpadów w przetargu nieograniczonym, jeszcze przed dniem upływu okresu wypowiedzenia, czyli przed dniem 31 grudnia 2008 r ...
z uwagi na wymogi proceduralne nie było możliwe przeprowadzenie jakiegokolwiek przetargu nieograniczonego czy też ograniczonego, w tak krótkim czasie. Wobec tego ZGOK zdecydowała się na udzielnie zamówienia z wolnej ręki, aby ...
sytuacji, zaś z uwagi na wymóg natychmiastowego wykonania zamówienia, należało zastosować tryb z wolnej ręki.
W odpowiedzi na skargę Prezes UZP wniósł o jej oddalenie, podtrzymując dotychczasowe satnowisko prezentowane w sprawie.
Wyrokiem z dnia 5 lutego 2013 r. o sygn. akt V SA/Wa 2394/12, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie uchylił decyzję Prezesa UZP z dnia (...) sierpnia 2012 r.
W ocenie Sądu uzasadniony okazał się zarzut naruszenia art. 28 k.p.a., bowiem organ nie ...
Planu Podziału ZGOK, stanowiącego załącznik nr 1 do Uchwały nr (...) z dnia (...) czerwca 2010 r. W konsekwencji zaś Sąd stwierdził, iż bez przeprowadzenia takiej analizy nie było możliwe ustalenie podmiotu odpowiedzialnego ...
za udzielenie zamówienia publicznego z naruszeniem przepisów p.z.p. Zdaniem Sądu, dopiero prawidłowe rozstrzygnięcie w zakresie właściwego określenia strony postępowania pozwoli na sądową kontrolę zasadności nałożenia na ZGOK kary pieniężnej ...
lipca 2014 r. o sygn. akt II GSK 808/13, uchylił wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 5 lutego 2013 r. o sygn. akt V SA/Wa 2394/12 oraz przekazał sprawę temu Sądowi do ponownego rozpoznania.
W ocenie NSA, Sąd I instancji błędnie uznał, że organ nie dokonał wyczerpujących ustaleń w zakresie strony postępowania wskutek pominięcia w swojej analizie Planu Podziału ZGOK. Wskazał przy tym, iż w zaskarżonej decyzji - wbrew stanowisku Sądu I instancji - analiza taka została zawarta. W tej sytuacji obowiązkiem Sądu I instancji była merytoryczna kontrola ustaleń i oceny prawnej, dokonanych przez Prezesa UZP w zaskarżonej decyzji odnoszących się do strony postępowania, od czego WSA się uchylił. Ponadto Sąd I ...
od realizacji umowy zawartej po tym postępowaniu) stanowczo twierdził, że prawidłowo określił stronę postępowania. Sprzeczność w stanowisku WSA dotyczyła kwestii ważnych, decydujących o określeniu strony postępowania i dlatego miała istotny wpływ na wynik sprawy.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje:
Zgodnie z art. 3 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze ...
p.p.s.a.), sądy administracyjne sprawują kontrolę działalności administracji publicznej i stosują środki określone w ustawie. Oznacza to, iż zadaniem wojewódzkiego sądu administracyjnego jest zbadanie legalności zaskarżonej decyzji pod względem jej zgodności z prawem, to znaczy ustalenie, czy organy orzekające w sprawie prawidłowo zinterpretowały i zastosowały przepisy prawa w odniesieniu do właściwie ustalonego stanu faktycznego. W przypadku stwierdzenia, iż w sprawie naruszono przepisy - czy to prawa materialnego, czy też postępowania - sąd uchyla zaskarżoną decyzję i ...
właściwym do jej rozstrzygnięcia.
Wskazać na wstępie należy, iż rozpoznając niniejszą sprawę Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie związany jest wykładnią prawa zawartą w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 9 lipca 2014 r. o sygn. akt II GSK ...
art. 190 p.p.s.a.
Badając zaskarżoną decyzję we wskazanym zakresie, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie uznał, że skarga jest niezasadna i podlega oddaleniu.
W pierwszej kolejności odnieść należy się do zarzutu nieprawidłowego określenia przez organ strony postępowania administracyjnego, a ...
tym samym naruszenia art. 28 k.p.a. poprzez przyjęcie, iż stroną tą jest ZGOK.
W ocenie Sądu, zarzut ten nie zasługuje uwzględnienie, bowiem Prezes UZP prawidłowo przyjął, że postępowanie w sprawie nałożenia kary pieniężnej z tytułu udzielenia zamówienia publicznego z naruszeniem prawa winno być prowadzone wobec ZGOK jako podmiotu zamawiającego, zaś w konsekwencji prawidłowo określił stronę decyzji z dnia (...) lipca 2012 r., jak również zaskarżonej decyzji z dnia (...) sierpnia 2012 r.
W tym zakresie wskazać należy, iż stosowanie do treści art. 200 ust. 1 pkt 1 p ...
określających przesłanki stosowania trybu udzielenia zamówienia z wolnej ręki - podlega zamawiający. Przez "zamawiającego" należy rozumieć - w świetle art. 2 pkt 12 p.z.p. - osobę fizyczną, osobę prawną albo jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej obowiązaną do stosowania ustawy p.z.p.
Poza przedmiotem sporu w niniejszej sprawie jest to, że zamówienia w trybie z wolnej ręki na usługę unieszkodliwiania odpadów udzieliła ZGOK. Zatem zgodnie z powołanymi wyżej regulacjami, to ZGOK była w sprawie "zamawiającym" i to na ZGOK ciążyła odpowiedzialność za udzielenie zamówienia publicznego zgodnie z przepisami p.z.p. W konsekwencji zaś, to również ZGOK - jako zamawiająca - ponosiła odpowiedzialność, o której mowa w art. 200 p.z.p.
Zgodzić należy się zatem z Prezesem UZP, iż dla postępowania w sprawie nałożenia kary za udzielenie zamówienia publicznego z naruszeniem przepisów p.z.p., znaczenie ma to, kto udzielił tego zamówienia. Słusznie przy tym organ wskazuje w zaskarżonej decyzji na definicję "postępowania o udzielenie zamówienia" podnosząc, iż definicja ta nie obejmuje zagadnień ...
pkt 7a p.z.p., przez postępowania o udzielenie zamówienia należy rozumieć postępowanie wszczynane w drodze publicznego ogłoszenia o zamówieniu lub przesłania zaproszenia do składania ofert albo przesłania zaproszenia do negocjacji w celu dokonania wyboru oferty wykonawcy, z którym zostanie zawarta umowa w sprawie zamówienia publicznego, lub - w przypadku trybu zamówienia z wolnej ręki - wynegocjowania postanowień takiej umowy.
Odnosząc się do stanowiska prezentowanego przez stronę skarżącą, jakoby odpowiedzialność za zobowiązania ZGOK, w tym odpowiedzialność z tytułu naruszenia przepisów p.z.p., przejęła - na mocy art. 531 § 1 ...
Zgodnie z art. 531 § 1 k.s.h., spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane powstałe w związku z podziałem wstępują z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w prawa i obowiązki spółki dzielonej, określone w planie podziału. W doktrynie podkreśla się, iż przepisy k.s.h. dotyczące sukcesji praw w przypadku wydzielenia spółki odróżniają sukcesję generalną cywilnoprawną oraz sukcesję administracyjną, której charakter jest ograniczony. Zgodnie bowiem z art. 531 § 2 k.s.h., na spółkę nowo powstałą w wyniku podziału przechodzą z dniem wydzielenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, pozostające w związku z przydzielonymi jej w planie podziału składnikami majątku spółki dzielonej, a które zostały przyznane spółce dzielonej, chyba że ustawa ...
wynikającą z prawa administracyjnego, a związaną z zasadami procedury administracyjnej jest, że nadana określonemu podmiotowi licencja (zezwolenie) nie jest przenoszalna i nie może stanowić przedmiotu obrotu.
W niniejszej sprawie, uchwałą Nr 30/2010 z dnia 21 czerwca 2010 r. Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników ...
zakładowego (Akt Notarialny, Repertorium A (...)). Zgodnie z § 1 pkt 1 tej uchwały, dokonano podziału ZGOK w ten sposób, że "w oparciu o zorganizowaną część majątku Spółki Dzielonej zawiązano spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością pod firmą O. Z. K. sp. z o.o. (Spółka Nowo Zawiązana)". Plan podziału ZGOK został zawarty w załączniku nr 1 do uchwały. W Części II.1 załącznika postanowiono, iż wraz z przeniesionymi składnikami majątku OZK przypadną prawa, obowiązki, należności i zobowiązania wynikające z umów zawartych przez ZGOK, związane ze świadczeniem usług w zakresie gospodarowania odpadami komunalnym.
Analizując powyższe zapisy zauważyć trzeba, iż dotyczą one generalnej sukcesji cywilnoprawnej ...
administracyjnej mogło stanowić "zobowiązanie wynikające z umów", zwartych przez ZGOK i związanych ze świadczeniem usług w zakresie gospodarowania odpadami komunalnym.
W tym miejscu przywołać należy stanowisko, jakie zajął Naczelny Sąd Administracyjny w uzasadnieniu do wyroku z dnia 29 września 2010 r. o sygn. akt II OSK 1465 ...
nie stwarza domniemania przejścia obowiązku zapłacenia tej kary administracyjnej na nową spółkę powołaną do życia w trybie art. 531 k.s.h. (orzeczenia sądów administracyjnych są dostępne w internetowej bazie danych pod adresem www.orzeczenia.nsa.gov.pl). Stanowisko to jest aktualne w niniejszej sprawie i w pełni podziela je skład w niej orzekający.
Mając na uwadze powyższe wskazać należy, iż zawarty w planie podziału ZGOK zapis, zgodnie z którym, na nowo powstałą spółkę (OZK) przechodzą wszystkie zobowiązania wynikające z umów zawartych przez ZGOK, związanych ze świadczeniem usług w zakresie gospodarowania odpadami komunalnymi, nie skutkuje przejęciem również odpowiedzialności administracyjnoprawnej za uchybienia popełnione uprzednio przez ...
p.z.p. Podmiotem tym jest zaś zamawiający, o czym była mowa wyżej, a którym w niniejszej sprawie była ZGOK.
Reasumując stwierdzić należy, iż stroną postępowania o wymierzenie kary, o której mowa w art. 200 ust. 1 pkt 1 p.z.p. jest podmiot zamawiający, który udziela zamówienia ...
dotyczą lub mogą dotyczyć następstwa tego zamówienia na mocy art. 531 § 1 k.s.h. W konsekwencji za nieuzasadniony uznać należało zarzut naruszenia art. 28 k.p.a.
Nie zasługują również na uwzględnienie zarzuty skargi o charakterze materialnym.
Zdaniem skarżącej, w sprawie miała miejsce wyjątkowa okoliczność, usprawiedliwiająca odstąpienie od zastosowania trybów konkurencyjnych i dająca podstawę do zastosowania trybu zamówienia z wolnej ręki, o której mowa w art. 67 ust.1 pkt 1 lit. a p.z.p. Przypomnieć zatem należy, iż ...
przez zamawiającego, że przedmiot zamówienia może być zrealizowany tylko i wyłącznie przez konkretny podmiot, a w konsekwencji, że nie istnieje żaden alternatywny wykonawca, który byłby technicznie zdolny zrealizować dane zamówienie.
Oceniając zgromadzony w sprawie materiał dowodowy, Sąd podziela pogląd Prezesa UZP, zgodnie z którym, skarżąca nie wykazała, że tylko jeden wykonawca - U. sp. z o.o. w M. - był w stanie wykonać dane zamówienie, gdyż tylko on był z przyczyn technicznych o obiektywnym charakterze do tego zdolny. W tym zakresie prawidłowo organ wskazał, iż zmawiający dwukrotnie organizował postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, w których prócz U. sp. z o.o. w M. brał również udział inny podmiot - A.sp. z o.o. Ponadto, w piśmie z dnia 13 czerwca 2012 r. ZGOK wskazuje, iż w promieniu 100 km od stacji transferowej w O. znajdowało się siedem składowisk, które posiadały pozwolenie zintegrowane do prowadzenia tego rodzaju działalności. Tym ...
pojemności niż U. sp. z o.o., skarżąca nie dokonała oceny możliwości utylizacyjnych innych przedsiębiorstw w branży przed wyborem wykonawcy w trybie z wolnej ręki, a przekonanie zamawiającego w tym przedmiocie nie przesądzało o niemożliwości wykonania zamówienia przez innych potencjalnych wykonawców, skoro na rynku istniały podmioty prowadzące działalność w zakresie unieszkodliwiania odpadów posiadające wymagane prawem pozwolenia. Słusznie również organ odpiera zarzut ZGOK w zakresie transportu odpadów, podnosząc, iż okoliczność ta jest wynikiem możliwości organizacyjno-technicznych samego zamawiającego, natomiast ...
z literalną wykładnią tego przepisu, możliwość jego zastosowania uzależniona jest od łącznego spełnienia wszystkich wymienionych w nim przesłanek.
W ocenie Sądu, organ prawidłowo przyjął, że przepis ten nie znajdował zastosowania w niniejszej sprawie, ponieważ sytuacja w jakiej znalazł się zamawiający wynikła z przyczyn leżących po jego stronie. Rację ma Prezes UZP podnosząc, że unieważnienie prowadzonych w trybie konkurencyjnym postępowań z uwagi na złożone protesty należy uznać za okoliczności wynikające z przyczyn leżących po stronie ZGOK, skoro opóźnienie w procedurze przetargowej spowodowane protestami było wywołane m.in. nieprawidłowościami w opisie przedmiotu zamówienia, za które odpowiedzialność ponosi zamawiający. Nadto okoliczności te nie stanowiły takich, których ...
chybiony uznać należało zarzut naruszenia art. 107 § 1 k.p.a., bowiem zaskarżona decyzja odpowiada prawu. W szczególności zawiera powołanie podstawy prawnej, rozstrzygnięcie, a także uzasadnienie faktyczne i prawne. Decyzja nie narusza ...
wyjaśnienie podstawy prawnej z przytoczeniem przepisów prawa, ale także odniesienie się do treści zarzutów zawartych w odwołaniu. Sąd nie dopatrzył się również innych uchybień, które skutkowałyby uchyleniem zaskarżonej decyzji.
W konsekwencji stwierdzić należało, iż Prezes UZP prawidłowo uznał, że w sprawie zaistniały przesłanki, o których mowa w art. 200 ust. 1 pkt 1 lit. a p.z.p. i nałożył karę pieniężną ...
ręki.
Z tych wszystkich względów, skargę jako niezasadną należało oddalić, o czym Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie orzekł, na podstawie art.151 p.p.s.a. ...
